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本文為您介紹勞動合同解除爭議律師代理詞，如有其他疑問請點(diǎn)擊損害賠償法頻道首頁。

代理意見

案號：

仲裁員：

廣東某某律師事務(wù)所接受廣州市xx電子科技有限公司(被訴人)委托，指派某某律師擔(dān)任其與謝x(申訴人)勞動爭議一案的仲裁代理人，現(xiàn)本律師就本案事實(shí)和法律適用問題發(fā)表代理意見如下，望仲裁庭采納。

一、申訴人在被訴人處不是一般職工，而是負(fù)責(zé)被訴人全部行政事務(wù)管理的副總經(jīng)理。被訴人出示不了申訴人的勞動合同，要么是被訴人在一開始就故意遺漏自己的勞動合同，辭職后轉(zhuǎn)身就申請仲裁要求雙倍工資賠償;要么是不知何時處心積慮地拿走了自己的勞動合同。誠實(shí)信用不論在民事法律還是勞動法律都是一項(xiàng)基本原則(勞動合同法第三條)，欺詐成就的條件視為不成就也是如此(勞動合同法第二十六條第一項(xiàng))。申訴人惡意成就被訴人符合支付其雙倍工資法律責(zé)任的條件，鑒于申訴人是因此的得益者，應(yīng)視為條件不成就。

被訴人提供了委托申訴人作為代表與其他員工簽訂的勞動合同，且都是在2008年1月份勞動合同法實(shí)施后簽訂的。這些合同的勞動者一方從拿最低工資的從事簡單的蓋帽子、打液的工人，到技術(shù)員、主管、專業(yè)的鉛酸蓄電池工程師，都在勞動合同法規(guī)定的期限內(nèi)簽訂(2008年1月1日);這些勞動合同都沒有約定試用期，是為勞動合同法的懲罰性規(guī)定而補(bǔ)簽的合同?？梢姳辉V人有主動使自己的用工行為符合法律規(guī)定的主觀意愿，這種意愿還是通過申訴人的職務(wù)行為完成的。

本案申訴人到底是根本沒有簽訂勞動合同還是借職務(wù)之便抽走了自己的勞動合同，不重要。即使是被訴人的法定代表人安排了申訴人負(fù)責(zé)勞動合同的補(bǔ)簽工作，卻沒想起申訴人自己的勞動合同需要法定代表人親自簽訂，因?yàn)樯暝V人的職位和工作中與其上級(總經(jīng)理)不同于一般下級員工的伙伴關(guān)系(把副總經(jīng)理設(shè)想為每天什么事都請示總經(jīng)理，不敢提任何意見和建議，不敢在職權(quán)范圍內(nèi)負(fù)領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任的小雇員是荒唐的)，在他對被訴人不與他簽訂勞動合同將承受雙倍工資的法律風(fēng)險明知的情況下，他不提醒、不督促行為本身就是不盡職的瀆職行為，且這種被訴人的法律風(fēng)險的得益者恰恰是申訴人自己，申訴人要說自己沒有過錯或沒有惡意，恐怕他要拿出被訴人拒絕與其簽訂勞動合同的證據(jù)來!

勞動合同法第八十二條規(guī)定的用人單位不與勞動者簽訂書面勞動合同要支付雙倍工資的法律責(zé)任是懲罰性的，是基于用人單位存在惡意逃避勞動法律責(zé)任的前提制定的，對這一條的適用還是要區(qū)分具體情況，如同勞動合同法之前的相關(guān)勞動法律法規(guī)規(guī)定的各種針對用人單位的懲罰性賠償(勞動部《違反〈勞動法〉有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》規(guī)定的加付應(yīng)得工資25%的賠償費(fèi)用、勞動部《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》規(guī)定的50%額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等)。結(jié)合本案實(shí)際情況，被訴人不應(yīng)支付申訴人雙倍工資。

二、申訴人自己因個人原因向被訴人辭職，并非被訴人辭退他，更不存在被訴人違反勞動合同法規(guī)定辭退他，不存在支付其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金問題;申訴人辭職應(yīng)提前30天通知被訴人，是被訴人的期限利益，被訴人可以放棄，同意其馬上離開，不存在被訴人支付其代通知金問題。

從以下三點(diǎn)可以證明申訴人是主動辭職，而不是被訴人解雇他的：

1、被訴人提交了申訴人辭職后(2008年8月20日)被訴人給重要客戶廣東嘉順綜合總廠(全民所有制企業(yè)，廣東省女子監(jiān)獄組建，用于收押罪犯的勞動改造)的通知函及該廠的簽收回執(zhí)，申訴人對該通知的真實(shí)性沒有異議，只是抗辯申訴人沒有簽字認(rèn)可與本案沒有關(guān)聯(lián)性而已。申訴人因個人原因辭職的過程是融洽的，畢竟申訴人是公司負(fù)責(zé)行政管理的副總經(jīng)理，且在公司里只有他是勞動法專家，他說辭職也屬于勞動合同終止，而勞動合同法規(guī)定勞動合同終止也要支付一年一個月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，被訴人沒有理由不相信他。盡管八月份申訴人只工作了19天，被訴人依然支付了全月的工資，并按其要求支付了一個月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。要走了，平和分手，才符合申訴人作為副總經(jīng)理的身份。被訴人給嘉順綜合總廠的通知是申訴人辦完辭職手續(xù)當(dāng)天就發(fā)出的，廣東嘉順綜合總廠也是在當(dāng)天簽收，當(dāng)其時申訴人還沒有申請仲裁，對于一個平和離職的員工，離開了作為勞動法律專家的申訴人的幫助，被訴人不可能預(yù)想到之后的仲裁、訴訟而編造申訴人因個人原因離職的謊言，否則就會要求申訴人完善辭職手續(xù)了。

2、申訴人20號離開公司，22號就申請勞動仲裁，要求的僅是沒有簽訂勞動合同的雙倍工資，沒有要求辭退他的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和代通知金。按照申訴人對勞動法律法規(guī)的知曉水平和負(fù)責(zé)行政管理的崗位要求，他不可能懂得要求雙倍工資，卻不懂得要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和加班費(fèi)。申訴人在申請仲裁11天后卻增加了五項(xiàng)與辭職無關(guān)的仲裁請求，也擺脫不了在代理人幫助下發(fā)現(xiàn)公司沒有其辭職的證據(jù)而謊稱被辭退加大訛詐金額的嫌疑。

3、庭審中，仲裁員詢問申訴人被辭退的原因時，申訴人自稱對案件非常了解的妻子以及申訴人的代理人均無法對這么簡單的一個問題做出回答。辭退一個副總經(jīng)理，總要談話吧，申訴人還拿到了遠(yuǎn)高于其結(jié)算工資的離職款項(xiàng)，被訴人不可能不給他一個辭退的理由。這足以說明申訴人根本不是被辭退的，而是主動辭職的!

三、關(guān)于申訴人主張的加班費(fèi)問題，我們認(rèn)為根本不成立。

1、我司行政部門的工作制度是每周工作6天，這一點(diǎn)在申訴人于2007年10月入職時就清楚的，支付給申訴人的月薪10000元(07年是8000元)已包含正常每周工作6天的加班費(fèi)，只要據(jù)此計算出的每周工作40小時的工資不低于最低工資，這種約定就是合法的。即使被訴人拿不出書面的勞動合同約定，申訴人在被訴人處工作10個月，領(lǐng)了10次工資，每一份工資單都載明出勤天數(shù)和工資額，并顯示沒有加班，包括已超過仲裁時效的07年10月至08年2月的加班費(fèi)請求，直至申訴人變更增加仲裁請求的08年9月1日前，申訴人一直未提出異議，應(yīng)視為對勞動時間和工資標(biāo)準(zhǔn)履行慣例的認(rèn)可，何況沒有簽訂勞動合同還是拜申訴人所賜。另外，被訴人因?yàn)橥獾貑T工多，春節(jié)放假十幾天，有三天是計工資的，申訴人提交的08年2月份的工資條已清楚地備注了春節(jié)放假補(bǔ)三天字樣。

2、關(guān)于申訴人主張的平日每天加班一小時之說，更是荒唐。申訴人作為被訴人的副總經(jīng)理，是不用打卡考勤的;負(fù)責(zé)行政事務(wù)，下了班也不存在加班的問題。有時下班后，申訴人自己留在辦公室打電腦游戲，絕不存在申訴人所稱每周至少再加班5小時之說。

申訴人自己拿著自己的考勤卡，卻要求被訴人提交他的考勤記錄，其誠信可見一斑。既然他可以拿出他的第一張考勤卡(07年10月)和最后一張考勤卡(08年8月)來證明他的入職時間和離職時間以及加班費(fèi)，我們當(dāng)然可以推定其他的考勤卡也在其手中，只不過，上面的考勤記錄比他提交的三份更不堪，拿出來只能壞事而已。而另一方面，由此我們也可以看出，既然申訴人可以拿走考勤卡，為什么不能拿走自己的勞動合同呢?

綜上，對于申訴人這種使用卑劣手段訛詐公司企業(yè)的小人，不能姑息縱容!希望仲裁庭查清事實(shí)，分清是非，駁回申訴人的非法無理請求，給處于法律弱勢地位的被訴人一個公道!

廣東某某律師事務(wù)所

律師：某某