建設(shè)工程發(fā)包問題有以下問題需要注意:
1、發(fā)包給有資質(zhì)的承包人
為了貪圖便宜、省事,發(fā)包人可能會(huì)隨意的把小工程給個(gè)沒資質(zhì)的包工頭做,但這種發(fā)包給不具有資質(zhì)施工隊(duì)的行為是違法的,發(fā)包方面臨著各種風(fēng)險(xiǎn)。
(1)質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn):工程雖小,但關(guān)系到質(zhì)量就是個(gè)頭疼的事,雙方間簽訂的承包合同無法得到法律支持,發(fā)包方就不能要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任,只能請(qǐng)求對(duì)方賠償實(shí)際的損失。
(2)支付勞動(dòng)者報(bào)酬的風(fēng)險(xiǎn):沒資質(zhì)的承包方往往存在著資金實(shí)力弱、技術(shù)不強(qiáng)的缺點(diǎn)。在質(zhì)量不合格的情況,發(fā)包方雖然有權(quán)拒絕付款,但若因此導(dǎo)致承包方發(fā)不了工資,發(fā)包方需與承包方承擔(dān)連帶責(zé)任,這時(shí)發(fā)包方會(huì)面臨著該筆債務(wù)淪為壞賬的風(fēng)險(xiǎn),難以收回。
(3)被罰款的風(fēng)險(xiǎn):發(fā)包給不具資質(zhì)的承包方,單位將會(huì)面臨高達(dá)將處以50萬元以上100萬元以下罰款,并對(duì)直接責(zé)任人員處以罰款數(shù)額5%以上10%以下的罰款。
2、提供施工所需要的條件
發(fā)包人在建設(shè)過程中需要給承包方提供必要的協(xié)助,例如:施工前的準(zhǔn)備主要是辦好各項(xiàng)施工手續(xù)、向承包人提供原材料、工程進(jìn)度款、技術(shù)支持等。如果由于發(fā)包方的原因而導(dǎo)致工程變更,不僅要承擔(dān)增加的費(fèi)用,還要承擔(dān)因此給承包方帶來的損失。因此,發(fā)包方應(yīng)積極與承包方協(xié)商、相互配合,如果只是小矛盾,可以在工程完成之后再解決。
3、一定要組織竣工驗(yàn)收
為了省事,發(fā)包人往往不經(jīng)過驗(yàn)收程序,直接將工程拿來使用,但這時(shí),如果工程存在質(zhì)量問題,發(fā)包人可能無權(quán)向承包方索賠。根據(jù)法律規(guī)定,發(fā)包人擅自使用工程視為已經(jīng)驗(yàn)收合格,除非工程的主體結(jié)構(gòu)或者地基出現(xiàn)問題,否則發(fā)包人自己承擔(dān)因此造成的損失。因此,雖然驗(yàn)收程序繁瑣,但如果不履行,所享有的權(quán)利將得不到法律的保障。
一、工程索賠應(yīng)注意的問題有哪些
(一)索賠時(shí)效。
實(shí)踐中,發(fā)包方往往以還有工程款未付的有利條件,采用以守為攻的策略,等待承包方上門或起訴后再行協(xié)商或反訴。如此對(duì)策造成的是時(shí)效的起算問題。
(二)索賠損失額的計(jì)算。
合同約定的違約條款是索賠的依據(jù)之一,但如前所述,在合同中約定的違約條款對(duì)承包方的制約一般較重,很難得到法院的支持,特別是在逾期竣工違約的索賠中,顯得尤為突出。因此,索賠損失額的計(jì)算應(yīng)適度撐握。
1、逾期竣工索賠。逾期竣工違約的索賠,應(yīng)以合同中約定的合同違約條款決定是以請(qǐng)求支付違約金的方式,還是要求賠償實(shí)際損失的方式進(jìn)行索賠。
(三)工程質(zhì)量索賠。
工程質(zhì)量索賠問題是工程施工合同中最為復(fù)雜的問題,還當(dāng)以鑒定為前提。因此,筆者僅就索賠思路提出以下建議:
一是主體工程質(zhì)量索賠:
1、對(duì)于承包方而言,施工中只能存在局部質(zhì)量問題,而不存在整體質(zhì)量問題。包括隱蔽工程在內(nèi)的主體工程因有監(jiān)理方的分部、分項(xiàng)驗(yàn)收,在一般情況下,不可能出現(xiàn)工程整體質(zhì)量問題,工程質(zhì)量索賠只能是局部索賠;
2、如果存在主體工程質(zhì)量問題,索賠應(yīng)以提前終止工程施工合同為前提;
3、如果存在主體工程質(zhì)量問題,應(yīng)以監(jiān)理方為共同被告。
二是分部、分項(xiàng)工程質(zhì)量索賠。
常見的工程質(zhì)量糾紛,大多是因分部、分項(xiàng)工程質(zhì)量問題引起,都可采取返工措施進(jìn)行補(bǔ)救。因此,索賠受到這一因素的約束:
1、其直接損失額只能是返工所需損失;
2、計(jì)算損失的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)在合同約定范圍內(nèi);
3、索賠總額應(yīng)掌握在返工的分部、分項(xiàng)工程承包價(jià),另加一倍的人工工資范圍內(nèi)為宜;
4、返工引起的工期延誤損失,按合同約定的工期違約條款的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
三是對(duì)設(shè)計(jì)與監(jiān)理方的索賠。
在窮盡了不屬于承包方施工的質(zhì)量責(zé)任后,作為發(fā)包方,就需要考慮工程質(zhì)量的責(zé)任是設(shè)計(jì)原因還是監(jiān)理原因。此時(shí),發(fā)包方除應(yīng)認(rèn)真審核所簽訂的工程勘察設(shè)計(jì)合同與工程監(jiān)理合同是否有缺陷外,更重要的是應(yīng)及時(shí)委托具有較高設(shè)計(jì)資質(zhì)的設(shè)計(jì)機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定,確定存在質(zhì)量問題的根本原因后,再行索賠。
工程發(fā)包是指建設(shè)工程合同的訂立過程中,發(fā)包人將建設(shè)工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工一并交給一個(gè)工程總承包單位完成或者將建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)、施工的一項(xiàng)或幾項(xiàng)交給一個(gè)承包單位完成的行為。 發(fā)包人是指具有工程發(fā)包主體資格和支付工程價(jià)款能力的當(dāng)事人以及取得該... 更多>
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