(一)商業(yè)秘密的概念商業(yè)秘密(trade-secret)是國際上較為通用的法律術語，不同國家的學者對此有著各自的見解。有的學者將其稱為有關商務內容的技術秘密;有的則稱之為不具有獨立性或整體性技術秘密，或泛指生產、流通領域中為少數人獨占的非專利技術;還有的學者將其稱為工商秘密。依據我國反不當競爭法的規(guī)定，商業(yè)秘密是指一切不為公眾所知悉，具有經濟價值和實用價值，且權利人已采取了保密措施的經營信息和技術信息。這里的技術信息是指在產品的生產和制作過程中的技術訣竅和秘密、非專利技術成果、專有技術。這里的經營信息是指與經營銷售有關的保密資料、情報、計劃、方案、方法、程序、經營決策等。(二)商業(yè)秘密的構成要件商業(yè)秘密的構成要件目前有兩種說法，即：三性說(秘密性、價值性、保密性)和四性說(秘密性、價值性、實用性、保密性)，本文主張三性說，即：秘密性、商業(yè)價值性和保密性。1、秘密性。這里的秘密性是指不為公眾所知悉，這是商業(yè)秘密的核心特征。不為公眾所知悉應當理解為權利人沒有采取任何公開的措施，主觀上不愿為公眾所知，客觀上沒有采取公開措施，可以從以下三個方面來把握。一是商業(yè)秘密的秘密性是相對的。這里的相對僅指不為權利人以外的其他人以違反誠信原則的方式而知悉。如違反合同約定、違反單位保密規(guī)定等。若權利人將自己的商業(yè)秘密告知參加使用這種秘密的人或認為能夠保守此秘密的人等等，這些情況都不影響商業(yè)秘密的秘密性。用正當合法手段獲取商業(yè)秘密，也不構成對商業(yè)秘密的侵害。二是商業(yè)秘密要具有一定的新穎性，不能把公共領域內的信息當作自己的商業(yè)秘密。比如有獎銷售活動，一般人都懂得這種營銷手段，通常情況下是不能作為商業(yè)秘密的，但有獎銷售具體的操作細節(jié)，如時間、獎勵方式等，仍然具有秘密性，一旦被競爭對手知道，公司的促銷效果就難以達到，這種營銷手段的具體操作細節(jié)具有新穎性，是可以作為商業(yè)秘密來保護的。三是商業(yè)秘密是不能從公開渠道直接獲取的。所謂不能從公開渠道獲取，實質上是要求商業(yè)秘密不能向社會公開，也就是說不能向不特定的人員透漏，向特定的負有保密義務的人員公開不是向社會公開。2、商業(yè)價值性。商業(yè)價值性是指商業(yè)秘密能通過現在或將來的使用給權利人帶來經濟價值和競爭價值。需要指出的是，這里所講的價值既包括現實價值也包括潛在價值。因此，不管是現實的可直接使用的商業(yè)秘密，還是正在研究、試制、開發(fā)中而具有潛在的、可預期的價值的信息，也不管是對生產、銷售、研究、開發(fā)等生產經營活動直接有用的信息，還是在生產經營中有利于節(jié)省費用、提高經營效率的信息，如某些失敗的技術研究資料和經營信息等，對權利人改進科學實驗或者經營思路具有重要價值，對競爭對手也十分重要，其本身蘊涵著潛在的經濟利益，可以帶來競爭優(yōu)勢，都屬于商業(yè)秘密。