用攝影師的攝影作品為構(gòu)思腳本畫成插畫，并由于商業(yè)用途，算不算侵權(quán)的問題不能一概而論，可分為不侵權(quán)和涉嫌侵權(quán)之分。一是不構(gòu)成侵權(quán)：“畫就是畫，攝影就是攝影，二者在技術(shù)手段材質(zhì)材料上完全是不一樣的，畫畫借鑒照片作為素材被畫家利用，只是一種借鑒定為，最多只是不當，構(gòu)成不了侵權(quán)”。攝影藝術(shù)與繪畫藝術(shù)雖然姊妹藝術(shù)，但兩者的表現(xiàn)手法與創(chuàng)作方式完全不同?！?a target="_blank" href="http://www.cookingeasy.cn/citiao/17511661117438685260.html">著作權(quán)法》二十二條規(guī)定了可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬使用的十二種情況，第（十）款：對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像。二是涉嫌侵權(quán)：雖然《著作權(quán)法》二十二條規(guī)定了可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬使用的十二種情況，第（十）款：對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像。但是，如果其攝影作品不是設(shè)置或陳列在室外公共場所的，用臨摹、攝制或復(fù)制方式獲取，再創(chuàng)作成繪畫作品用于商業(yè)用途，則涉嫌侵權(quán)了。同時，《著作權(quán)》法第四十六條規(guī)定了十一種侵權(quán)行為，其中有（四）歪曲、篡改他人作品的和（五）剽竊他人作品的。在司法務(wù)實中，如果只是借鑒了其構(gòu)圖思想，而進行不同藝術(shù)門類的再他作（非同類作品）不應(yīng)認定為侵權(quán)行；如果用于商業(yè)用途并獲取了可觀利益，則要認定為涉嫌侵權(quán)，至少從公平責(zé)任，因果關(guān)系上也可以判定借用人（獲得利益人）給予相應(yīng)的賠償或補償。