審判長(zhǎng)、審判員： 根據(jù)刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，我受被告人親屬的委托，經(jīng)福建國(guó)富律師事務(wù)所南平分所指派，擔(dān)任被告人李XX的辯護(hù)人。開(kāi)庭前我多次會(huì)見(jiàn)了被告人，查閱、研究了案卷材料，剛才又參與法庭調(diào)查，聽(tīng)取了公訴人的意見(jiàn)。辯護(hù)人對(duì)光澤縣人民檢察院光檢公刑訴[2006]90號(hào)《起訴書(shū)》指控被告人李XX犯有銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪不持異議，但認(rèn)為被告人李XX有從輕、減輕處罰的重要情節(jié)，現(xiàn)提出如下辯護(hù)意見(jiàn)： 一、被告人李XX在本案中是從犯。 事實(shí)上，被告人李XX、李X既不是這批假煙的買(mǎi)主，也不是這批假煙的賣主，他們都是跑運(yùn)輸?shù)囊话闼緳C(jī)，其行為雖然已經(jīng)構(gòu)成犯罪，但情節(jié)比較輕微，在這起共同犯罪中幕后的貨主等犯罪嫌疑人才是主犯，而被告人李XX在本案中只起次要的、輔助的作用，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二十七條的規(guī)定是從犯。對(duì)于從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰，對(duì)此，公訴機(jī)關(guān)已經(jīng)實(shí)事求是地予以認(rèn)定。 二、被告人李XX的行為是犯罪未遂。 銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪屬于行為犯，在行為犯中法定的犯罪行為的完成是犯罪既遂的基本標(biāo)志。本案只有到銷售行為終了時(shí)，才能認(rèn)定完成了銷售假煙行為。但被告人李XX、李X運(yùn)輸?shù)募贌熢谥型炯幢徊榭?，因?yàn)楣矙C(jī)關(guān)查扣這一意志以外的原因，不但造成犯罪嫌疑人(幕后的貨主)銷售假煙的目的未能得逞，而且造成被告人李XX、李X運(yùn)輸?shù)募贌熚茨苋缂s到達(dá)目的地。 因此，就全案而言，銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的假煙尚未銷售，非法交易的行為尚未完成，屬于犯罪未遂，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二十三條的規(guī)定，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。對(duì)此，公訴機(jī)關(guān)同樣實(shí)事求是地予以認(rèn)定。辯護(hù)人對(duì)公訴人認(rèn)真、嚴(yán)謹(jǐn)、嚴(yán)格依法辦案的工作態(tài)度和實(shí)事求是、對(duì)被告人高度負(fù)責(zé)的精神表示欽佩。 三、被告人運(yùn)輸假煙的貨值金額不能等同于銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的數(shù)額。 銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪又是數(shù)額犯，行為人銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的數(shù)額是定罪量刑的重要依據(jù)。這批假煙的鑒定價(jià)格是1579710萬(wàn)元，但這并不是被告人李XX、李X銷售假煙的數(shù)額，而是涉案贓物的貨值金額，關(guān)于這一點(diǎn)公訴機(jī)關(guān)也是持肯定意見(jiàn)的。因此，不能將這批假煙的鑒定價(jià)格等同于被告人李XX銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的數(shù)額。根據(jù)案卷材料，被告人李XX、李X運(yùn)輸這批假煙的運(yùn)費(fèi)是9000元，但實(shí)際上只收到5000元，扣除油耗、過(guò)路費(fèi)等成本后，實(shí)際所得還要少得多。 故被告人李XX、李X非法所得極少，其行為僅僅是出賣勞務(wù)，承運(yùn)貨物，他們甚至連交貨的具體地點(diǎn)都不知道?！吨腥A人民共和國(guó)刑法》第五條規(guī)定“刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)?！北桓嫒死頧X、李X都不是嚴(yán)格意義上的假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的銷售者,其運(yùn)費(fèi)收入數(shù)額應(yīng)當(dāng)作為定罪量刑的重要參考，如果將1579710元的鑒定價(jià)格作為被告人李XX、李X的銷售數(shù)額，進(jìn)而依據(jù)這個(gè)天文數(shù)字，對(duì)被告人定罪量刑，則明顯違背了刑法規(guī)定的罪刑相適應(yīng)原則，對(duì)兩個(gè)被告人都是不公平的、不公正的。此節(jié)懇請(qǐng)法庭予以充分注意。 四、被告人李XX主觀惡性較小。 《起訴書(shū)》認(rèn)定“李XX、李X在明知所裝載貨物是假煙的情況下，為牟利而仍然予以運(yùn)送?！彼^明知，司法實(shí)踐中一般理解為“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”。顯然，本案被告人李XX、李X事先都不知道他們運(yùn)送的是假煙，充其量只能認(rèn)定為“應(yīng)當(dāng)知道”。所謂應(yīng)當(dāng)知道其實(shí)就是有可能知道，是指有可能通過(guò)客觀現(xiàn)象推測(cè)出行為對(duì)象的性質(zhì)。事實(shí)上，被告人李XX是裝好貨、上高速公路之后，在與陳二珠通話、交談之中推測(cè)、猜想他們運(yùn)輸?shù)目赡苁羌贌?，到了高速公路閩贛收費(fèi)站被查扣時(shí)才真正知道是假煙。在被查扣之前，兩被告人實(shí)際上處于兩難境地:把貨退還給貨主嗎?上了高速公路已經(jīng)沒(méi)有回頭路可走;報(bào)警嗎?又擔(dān)心貨主暗中跟蹤、監(jiān)視，對(duì)自己人身危險(xiǎn)性太大。只好硬著頭皮，抱著僥幸的心理，繼續(xù)往前開(kāi)。 我們應(yīng)當(dāng)充分估計(jì)到那些制造、販賣假煙的犯罪分子，為了追逐高額利潤(rùn)，往往喪心病狂，什么傷天害理的事都干得出來(lái)。因此，我們不能要求一個(gè)普通老百姓，在司法機(jī)關(guān)未采取任何保護(hù)措施的情況下，冒著巨大的人身危險(xiǎn)去報(bào)警、去與犯罪分子作斗爭(zhēng)。因?yàn)?，如果這樣要求，對(duì)普通老百姓是不公平的，也是不人道的。兩利相權(quán)取其重，兩害相權(quán)取其輕，在這種情況下，我們只能犧牲較小的利益(侵犯他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)和國(guó)家的商標(biāo)管理制度)，去保護(hù)較大的利益(公民的生命健康權(quán))。因此，從人性的角度看問(wèn)題，辯護(hù)人以為被告人李XX、李X的主觀惡性明顯較小，他們?cè)隍T虎難下、進(jìn)退兩難的情況下犯了罪，確實(shí)是值得理解和同情的。盡管被告人李XX、李X觸犯了刑律，犯了罪，但是，他們實(shí)際上也是受害者。這些情況懇請(qǐng)法庭在量刑時(shí)能夠予以充分注意。 五、被告人李XX是自愿認(rèn)罪，且認(rèn)罪態(tài)度較好，并有悔罪表現(xiàn)。 被告人李XX能如實(shí)供述自己的罪行，在案發(fā)后抱著悔改、服罪的正確態(tài)度，配合公安機(jī)關(guān)經(jīng)偵部門(mén)對(duì)其進(jìn)行法律制裁，在接受公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)訊問(wèn)時(shí)，也是積極配合、主動(dòng)交待案件的全部經(jīng)過(guò)，沒(méi)有任何隱瞞，并表明服從司法機(jī)關(guān)的處理。辯護(hù)人懇切要求法庭，根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、司法部《關(guān)于適用普通程序?qū)徖怼氨桓嫒俗詣?dòng)認(rèn)罪案件”的若干意見(jiàn)》第九條的規(guī)定，對(duì)被告人李XX予以從輕處罰。 六、被告人李XX是偶犯、初犯。 被告人李XX一向堅(jiān)持守法經(jīng)營(yíng)，此次犯罪主要是由于對(duì)國(guó)家關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律、法規(guī)學(xué)習(xí)不夠，認(rèn)識(shí)不足，貪圖小利，偶起犯意，實(shí)屬偶然失足，是初犯。故辯護(hù)人懇請(qǐng)法庭，考慮到被告人李XX的實(shí)際情況，本著教育、挽救的司法理念，對(duì)被告人予以從輕處罰。 綜上所述，被告人李XX不是嚴(yán)格意義上的假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的銷售者,其運(yùn)費(fèi)收入數(shù)額應(yīng)當(dāng)作為定罪量刑的重要參考，被告人李XX是從犯，且犯罪未遂，主觀惡性較小，是自愿認(rèn)罪，并有悔罪表現(xiàn)，又是偶犯初犯。被告人此次涉足犯罪，于2006年7月7日被刑事拘留，已整整羈押了半年多，不但在相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)飽償牢獄之苦，而且在經(jīng)濟(jì)上也將受到法律的懲罰，真可謂得不償失，悔之莫極。辯護(hù)人相信，這對(duì)于一向遵紀(jì)守法，素?zé)o前科的被告人來(lái)說(shuō)，損失之慘重，教訓(xùn)之深刻，一定引鑒終身，永志不忘，如果對(duì)其適用緩刑確實(shí)不致再危害社會(huì)。謹(jǐn)此，辯護(hù)人懇切要求法庭，充分考慮上述實(shí)際情況，采取輕刑化的刑事政策，對(duì)被告人李XX予以從輕、減輕處罰，并根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第七十二條之規(guī)定，對(duì)被告人李XX適用緩刑。 以上辯護(hù)意見(jiàn)，懇請(qǐng)法庭采納。 辯護(hù)人：××× ××××年××月××日

《中華人民共和國(guó)刑法》第二百一十三條未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品、服務(wù)上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。