認定虛假廣告罪應(yīng)注意劃清的幾種界限？

2023-02-22 12:39

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專業(yè)分析：

1、虛假廣告罪與非罪的界限 (1)由于行為人的原因而導(dǎo)致失真的商業(yè)廣告的宣傳不構(gòu)成犯罪，失真廣告包括：廣告主對自己的商品或服務(wù)過分自信而造成夸大事實的商業(yè)廣告;由于廣告主與消費者對同一商品或服務(wù)由于理解不同而產(chǎn)生的事實差異;由于廣告主與廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者的理解不同而導(dǎo)致的廣告失實;廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者因缺乏商品知識而造成的不真實廣告;由于低水平的商業(yè)廣告制作技術(shù)而造成的廣告失實等。上述情形，行為人的行為雖然客觀上做了不真實的廣告宣傳，但不具有故意欺騙的主觀意圖，不能以本罪論處。 (2)虛假廣告行為，必須是情節(jié)嚴重的才構(gòu)成犯罪。依照我國《廣告法》和《反不正當競爭法》規(guī)定，大部分虛假廣告行為屬于民事違法行為。“情節(jié)嚴重”包括以下情形：多次作虛假食品廣告和人用藥品廣告的;作虛假廣告屢次受到有關(guān)部門處罰又作虛假廣告的;因虛假廣告導(dǎo)致人身傷亡嚴重后果的;因虛假廣告造成消費者重大經(jīng)濟損失的;其他具有情節(jié)嚴重的情形的。 2、虛假廣告罪與他罪的界限 (1)對于行為人既是商品廠家、銷售單位又是廣告經(jīng)營、發(fā)布者的，如果行為人制作、傳播虛假廣告向消費者推銷劣質(zhì)、有毒、有害食品，假藥、劣藥，不符合衛(wèi)生標準的食品，不符合衛(wèi)生標準的化妝品，致使用戶在使用過程中發(fā)生中毒身亡等重大事故的或其他食源性疾患，對人體健康造成危害的，按重罪吸收輕罪原則，以生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪中的相應(yīng)犯罪定罪處罰。對于在主體上不屬于生產(chǎn)、銷售廠家的其他行為人的虛假廣告行為仍以虛假廣告罪論處，上述情形為從重處罰情節(jié)。 (2)行為人違反國家商標管理法規(guī)、專利管理法規(guī)和廣告管理法規(guī)，在同一種商品上使用與他人注冊商標相同的商標，或者在專利有效期內(nèi)，假冒他人已被授予的專利，同時對該商品或者專利產(chǎn)品進行虛假廣告宣傳，已分別構(gòu)成假冒商標罪、假冒專利罪、虛假廣告罪，應(yīng)予以數(shù)罪并罰。

法律依據(jù)：

《刑法》第二百二十二條規(guī)定，廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴重的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

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張麗麗律師

北京市京師律師事務(wù)所

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認定虛假廣告罪需要注意劃清的界限： 1、該罪的主體是特殊主體，是廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者； 2、主觀方面是直接故意； 3、侵害的客體是國家對廣告經(jīng)營的管理制度； 4、客觀方面是實施了違反國家廣告的管理法規(guī)，利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳的行為。