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先訴抗辯權的行使方式是怎樣的

來源：法律編輯整理時間： 2023-04-21 18:51:00 322 人看過

根據(jù)《民法典》第六百八十七條【一般保證人先訴抗辯權】當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。

一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，有權拒絕向債權人承擔保證責任，但是有下列情形之一的除外：

(一)債務人下落不明，且無財產(chǎn)可供執(zhí)行；

(二)人民法院已經(jīng)受理債務人破產(chǎn)案件；

(三)債權人有證據(jù)證明債務人的財產(chǎn)不足以履行全部債務或者喪失履行債務能力；

(四)保證人書面表示放棄本款規(guī)定的權利。

既然先訴抗辯權屬于民事實體權利，那么該權利行使與否取決于保證人。申言之，先訴抗辯權必須要保證人行使或主張后才能發(fā)生對抗債權人履行請求權的效力，法院既不能依職權加以審查，更不能在保證人沒有行使先訴抗辯權的時候，將先訴抗辯權的法律效果直接歸屬于保證人，否則對于債權人就屬于不公平。在這一點上，先訴抗辯權與時效抗辯權是完全一致的。因此，如果保證人在一審辯論終結之前，沒有行使先訴抗辯權，那么法院就應當直接判決債權人勝訴，即作出要求保證人履行保證債務的給付判決，而不能依職權援用保證人的先訴抗辯權而判決債權人敗訴。所以，不僅是二審程序即便是在一審程序辯論終結之后，保證人就再也不能主張先訴抗辯權。

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