一、程序上能否提起?
首先,新民訴法解釋第二百三十二條在案件受理后,法庭辯論結(jié)束前,原告增加訴訟請求,被告提出反訴,第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求,可以合并審理的,人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理。因此,從程序上來講,被告對原告的保全錯誤可以提起反訴,能否得到支持是另外一個事情。
二、直接提起反訴是否有法律依據(jù)?
依據(jù)一:新民訴法解釋第二百三十三條
反訴的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)限于本訴的當(dāng)事人的范圍。
反訴與本訴的訴訟請求基于相同法律關(guān)系、訴訟請求之間具有因果關(guān)系,或者反訴與本訴的訴訟請求基于相同事實的,人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理。
反訴應(yīng)由其他人民法院專屬管轄,或者與本訴的訴訟標(biāo)的及訴訟請求所依據(jù)的事實、理由無關(guān)聯(lián)的,裁定不予受理,告知另行起訴。
逐條分析:
(1)反訴的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)限于本訴的當(dāng)事人的范圍。這點沒有問題。
(2)反訴與本訴的訴訟請求基于相同法律關(guān)系、訴訟請求之間具有因果關(guān)系,或者反訴與本訴的訴訟請求基于相同事實的,人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理。
保全錯誤請求賠償?shù)脑V訟請求和侵權(quán)認定要求賠償是基于相同事實的,本案的事實是產(chǎn)品涉嫌侵權(quán)然后進行財產(chǎn)或證據(jù)保全,只是原告認為侵權(quán)成立而被告認為不成立,這是法律判斷部分內(nèi)容,非事實部分不同,因此本類型反訴是基于相同的事實的,套用第二款沒有問題。
(3)反訴應(yīng)由其他人民法院專屬管轄,或者與本訴的訴訟標(biāo)的及訴訟請求所依據(jù)的事實、理由無關(guān)聯(lián)的,裁定不予受理,告知另行起訴。第三款和第二款是非此即彼條款,第二款成立的情況下,第三款自然不成立。
依據(jù)二:《最高人民法院關(guān)于對訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》第十三條申請人不起訴或者申請錯誤造成被申請人損失,被申請人可以向有管轄權(quán)的人民法院起訴請求申請人賠償,也可以在專利權(quán)人或者利害關(guān)系人提起的專利權(quán)侵權(quán)訴訟中提出損害賠償的請求,人民法院可以一并處理。雖本條款是針對訴前保全行為的,筆者認為訴中當(dāng)然可參照執(zhí)行。
三、司法實踐中實施很難。
其實,法律對提起反訴的要求是比較寬松的,但實踐中卻能難實施,和立案是一個道理。由于同一個案件,給法官增加了工作量,而且是不常見的新類型案件,從法官工作角度來看,當(dāng)然極力反對你提反訴。筆者在中國裁判文書網(wǎng)中也沒有找到一個案例是合并審理的。但代理人是為當(dāng)事人服務(wù)的,應(yīng)該據(jù)理力爭,最壞的結(jié)果是反訴被駁回,就訴訟費問題,成本低廉。這種情況下,我力挺反訴。反訴的好處還很多,有利于調(diào)解、有利于當(dāng)事人的時間成本等等,不再展開。
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