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公司設(shè)立中的債務(wù)糾紛怎樣解決，股東資格如何確認(rèn)，董事會(huì)、股東會(huì)的決議如何確認(rèn)和撤銷，股東代表訴訟的具體安排，對(duì)外投資和擔(dān)保的公司決策權(quán)限，這些在實(shí)際操作層面中還缺乏清晰法律規(guī)則的問題，將在最高人民法院正在起草的公司法司法解釋三、四中得到解決。

起草計(jì)劃

最高人民法院有關(guān)人士表示，起草公司法司法解釋三、四是最高院2008年的一項(xiàng)重要工作。

盡管新《公司法》的條文長(zhǎng)達(dá)219條，但是由于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的復(fù)雜性，仍然有很多實(shí)際操作層面的問題，在新《公司法》中仍然沒有做出明確的規(guī)定。這給眾多公司在經(jīng)營(yíng)過程當(dāng)中，以及法院在審理公司案件時(shí)造成了很多的困惑。

因此，在新公司法頒布以后，國(guó)務(wù)院和最高院紛紛出臺(tái)行政法規(guī)和司法解釋。

早在2006年1月1日新《公司法》開始實(shí)施以后，最高院旋即開始了《公司法司法解釋》的起草工作，并于2006年5月9日頒布了《公司法司法解釋（一）》，又于2008年5月19日開始實(shí)施《公司法司法解釋（二）》。

但是，涉及到公司設(shè)立中的債務(wù)糾紛；股東資格的確認(rèn)；董事會(huì)、股東會(huì)的決議的確認(rèn)和撤銷；股東代表訴訟；對(duì)外投資和擔(dān)保的公司決策權(quán)限等，實(shí)際操作層面的問題還缺乏清晰的法律規(guī)則。這為眾多公司的日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，和各級(jí)法院的司法審判，帶來(lái)了不少的困擾。

據(jù)悉，正在起草的《公司法司法解釋（三）》和《公司法司法解釋（四）》由最高院民二庭負(fù)責(zé)起草，主要是針對(duì)上述五大問題，做出司法解釋。

5月22日至23日，最高人民法院召開了《公司法司法解釋（三）》和《公司法司法解釋（四）》征求意見座談會(huì)，來(lái)自最高人民法院、北京市高級(jí)人民法院，以及有關(guān)專家學(xué)者出席了研討會(huì)。

中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院副院長(zhǎng)趙旭東教授出席了這次座談會(huì)。趙旭東表示，《公司法》實(shí)施以后，在司法實(shí)踐中有很多具體的司法問題，需要統(tǒng)一的司法解釋，來(lái)掌握對(duì)法律的統(tǒng)一執(zhí)行的尺度。

趙旭東表示，公司法司法解釋三、四還處于內(nèi)部討論的階段。最高院會(huì)根據(jù)現(xiàn)實(shí)需要的輕重緩急和起草的難度，分步出臺(tái)司法解釋。

最高院至少已經(jīng)規(guī)劃到第九個(gè)《公司法司法解釋》，但這些草案還很不成熟，僅作為未來(lái)正式起草的參考。

同樣出席了上述座談會(huì)的中國(guó)人民大學(xué)商法研究所所長(zhǎng)劉俊海教授說(shuō)，可能沒有一部法律會(huì)像《公司法》這樣，需要出臺(tái)如此之多的司法解釋。他認(rèn)為，《公司法司法解釋》還應(yīng)該制定第十乃至第二十個(gè)司法解釋。

另?yè)?jù)知情人士介紹，《公司法司法解釋（三）》預(yù)定會(huì)在2008年底出臺(tái)。但由于《公司法司法解釋》起草工作的復(fù)雜性，也有延期出臺(tái)的先例。比如：之前的《公司法司法解釋（二）》原定在2007年年底出臺(tái)，但一直到2008年5月19日才予以公布。

草案要點(diǎn)

在設(shè)立公司階段，公司的發(fā)起人或出資人，以個(gè)人的名義對(duì)外簽訂合同，所產(chǎn)生的債務(wù)將來(lái)由誰(shuí)承擔(dān)，這在《公司法》中并沒有做出規(guī)定。

劉俊海認(rèn)為，原則上應(yīng)該由發(fā)起人或出資人個(gè)人承擔(dān)，但是如果在公司成立之后，確認(rèn)了這筆債務(wù)，公司也要對(duì)這些債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。他表示，公司的發(fā)起人以公司的名義或籌備組的名義簽訂合同，所發(fā)生的債務(wù)，原則上是由成立后的公司承擔(dān)。但如果是為了個(gè)人的利益惡意向公司轉(zhuǎn)移債務(wù)，公司不承擔(dān)此種債務(wù)。

劉俊海表示，當(dāng)公司設(shè)立失敗時(shí)，全體有限公司股東都要承擔(dān)連帶責(zé)任，股份公司的發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任，對(duì)股份公司設(shè)立過程中的認(rèn)股人，應(yīng)當(dāng)返還其本金和利息。當(dāng)公司設(shè)立無(wú)效時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取寬松的態(tài)度，能確認(rèn)有效，又能確認(rèn)無(wú)效的，應(yīng)當(dāng)盡量確認(rèn)有效；能補(bǔ)足瑕疵的，盡量讓其補(bǔ)足。

經(jīng)常有公司的董事長(zhǎng)對(duì)外簽字擔(dān)保好幾個(gè)億，等到銀行拿著擔(dān)保協(xié)議向公司要錢的時(shí)候，當(dāng)時(shí)簽字的董事長(zhǎng)已經(jīng)下臺(tái)了，新任的董事長(zhǎng)說(shuō)，公司有章程，對(duì)外擔(dān)保必須開董事會(huì)，當(dāng)時(shí)沒有開董事會(huì)，前任董事長(zhǎng)越權(quán)了，所以這種擔(dān)保協(xié)議是無(wú)效的。

劉俊海認(rèn)為，應(yīng)該鼓勵(lì)公司通過完善公司章程，細(xì)化股東協(xié)議，來(lái)明確公司對(duì)外投資擔(dān)保和投資活動(dòng)的決策權(quán)限，多大限額歸股東大會(huì)權(quán)限，多大限額歸董事會(huì)決策。

銀行和其他債權(quán)人也有義務(wù)審查這些公司的章程，應(yīng)當(dāng)出具的股東決議或董事會(huì)決議，而沒有出具的，簽訂的擔(dān)?；蛲顿Y合同就可以認(rèn)為是無(wú)效合同。

對(duì)于銀行的債權(quán)審查是形式審查義務(wù)還是實(shí)質(zhì)審查義務(wù)，也是一個(gè)爭(zhēng)論的焦點(diǎn)。劉俊海認(rèn)為，銀行的債權(quán)審查，既不是形式審查義務(wù)，也不是實(shí)質(zhì)審查義務(wù)，應(yīng)該是一種審慎的審查義務(wù)，只要公司決議的真實(shí)性、合法性、完整性不存在瑕疵，銀行就可以信賴這樣的協(xié)議。

即便沒有股東會(huì)的決議，債權(quán)人也沒有索要，但是公司對(duì)外提供了擔(dān)?；蛘吲e債，也不能說(shuō)一分錢不還，借款合同的本金一定要還，擔(dān)保合同原則上還要承擔(dān)適度的賠償責(zé)任。

公司決議什么時(shí)候是有效的，什么情況是可撤銷的，什么時(shí)候是無(wú)效的，在《公司法》22條有一個(gè)初步的規(guī)定，但是還應(yīng)該細(xì)化。

《公司法》22條規(guī)定：股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。

但是如果公司的決議做好以后，不告訴股東，過了60天，股東就沒有辦法申請(qǐng)撤銷了。還有一種情況是，根本就沒有開股東會(huì)，公司的管理人員自己簽訂的協(xié)議，等股東知道這份協(xié)議，可能已經(jīng)是幾年以后了。怎么救濟(jì)這些股東呢？

劉俊海建議，應(yīng)當(dāng)增設(shè)股東會(huì)決議不存在確認(rèn)一項(xiàng)，就可以解決這個(gè)問題。