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最高法院;審判長(zhǎng)、審判員：

北京市XXXX事務(wù)所接受了被告人丁XX母親王XX的委托，并指派蘇XX、孫XX律師共同擔(dān)任被告人丁XX在死刑復(fù)核階段的辯護(hù)人，依法履行職責(zé)。受理此案后，我們查閱了本案主要案卷材料，本律師認(rèn)為，一、二審法院所認(rèn)定的部分事實(shí)錯(cuò)誤，且丁XX具有多方面的法定與酌定從輕情節(jié)，依法不應(yīng)被判處死刑立即執(zhí)行。被告人丁XX不構(gòu)成故意殺人罪。具體辯護(hù)意見如下：

一、現(xiàn)有證據(jù)不足以認(rèn)定被告人丁XX構(gòu)成故意殺人罪。

一、二審法院均認(rèn)定，丁XX在故意殺人過程中，使用卡脖子的方法致使被害人李XX死亡。顯然，根據(jù)丁XX的偵查階段的口供及兩次當(dāng)庭供述，難以證明丁XX具有殺人的故意。

首先，根據(jù)本案證據(jù)證實(shí)被告人丁XX與被害人相識(shí)長(zhǎng)達(dá)三年之久，關(guān)系密切，感情甚好，案發(fā)時(shí)被告人其毫無殺死被害人的意圖，只是試圖和被害人能多呆一會(huì)兒，當(dāng)其堵住門阻止被害人離去時(shí)，被害人出手掐住被告人的脖子，此時(shí)被告人出于反抗下意識(shí)的掐住了被害人的脖子，意外的導(dǎo)致被害人窒息死亡。被害人死亡的結(jié)果是被告人失手導(dǎo)致的，是萬萬沒有料到的，正由于丁XX本無殺人的故意，被害人的死亡不是丁XX所追求或放任的結(jié)果，而是違背其意志的，因此，應(yīng)該是從本案事實(shí)得出的必然結(jié)論。丁XX沒有殺死被害人的故意，故被告人不構(gòu)成故意殺人罪。

正由于現(xiàn)有證據(jù)不能證明丁XX是故意殺死了被害人，所以，只宜認(rèn)定丁XX是在阻止被害人的過程中以故意傷害被害人的行為過失導(dǎo)致了被害人的死亡(即故意傷害致死)。一、二審法院關(guān)于丁XX系故意殺害被害人的認(rèn)定因而顯然不當(dāng)。

本案證據(jù)證實(shí)被告人意外的發(fā)現(xiàn)被害人死亡后，頭腦一片空白，悔恨萬分，只圖能見其母親一面后再報(bào)警自首，拖延被發(fā)現(xiàn)的時(shí)間，方將尸體肢解，并非發(fā)泄怨恨，而且至被害人死亡是兩個(gè)階段。主要考慮被告人致死被害人的手段，主觀故意。據(jù)此，一、二審認(rèn)定被告人犯罪情節(jié)十分惡劣，犯罪手段十分殘忍，與客觀事實(shí)依不符。

其次、刑法規(guī)定的死刑只適用于罪行及其嚴(yán)重的犯罪分子，是指，犯罪分子所造成的客觀危害及其嚴(yán)重和犯罪分子的主觀惡性特別重大，兩者缺一則不能適用死刑。在確定對(duì)犯罪犯罪判處死刑的情況下，應(yīng)優(yōu)先考慮對(duì)其能否判處死刑緩期執(zhí)行，根據(jù)本案具體情況，本律師認(rèn)為，對(duì)丁XX不應(yīng)判處死刑立即執(zhí)行。理由如下：

故意殺死被害人與故意傷害致被害人死亡，屬于犯罪情節(jié)不盡相同的兩種情形。誠(chéng)如《全國(guó)法院維護(hù)農(nóng)村穩(wěn)定刑事審判工作座談會(huì)紀(jì)要》所指出的一樣，“要注意嚴(yán)格區(qū)分故意殺人罪與故意傷害罪的界限。在直接故意殺人與間接故意殺人案件中，犯罪人的主觀惡性程度是不同的，在處刑上也應(yīng)有所區(qū)別。間接故意殺人與故意傷害致人死亡，雖然都造成了死亡后果，但行為人故意的性質(zhì)和內(nèi)容是截然不同的。不注意區(qū)分犯罪的性質(zhì)和故意的內(nèi)容，只要有死亡后果就判處死刑的做法是錯(cuò)誤的”。在故意殺人致人死亡的情況下，也應(yīng)嚴(yán)格區(qū)分屬于故意殺人的“致人死亡”與屬于故意傷害致死的“致人死亡”的界限。因?yàn)楸M管兩者依法均屬于可以適用死刑的情節(jié)，但考慮到兩者的主觀惡性與行為性質(zhì)不同，在通常情況下，作為最高法定刑的死刑只應(yīng)適用于主觀惡性極大的故意殺死被害人的情形，而對(duì)于故意傷害致被害人于死的情形，則除非“手段特別殘忍，情節(jié)特別惡劣的，才可以判處死刑”(比照前引《既要》的規(guī)定)。而如前所述，在本案中，對(duì)丁XX致人死亡，只能認(rèn)定為故意傷害致死，而且，并非屬于“手段特別殘忍，情節(jié)特別惡劣”的情況，單純的以其造成了致人死亡的加重結(jié)果為由，判處其死刑立即執(zhí)行，實(shí)屬量刑過重。顯然違背法律的規(guī)定與最高人民法院嚴(yán)格限制死刑的政策。

再次、被告人丁XX真正悔罪，那么，依照最高人民法院的前列《規(guī)定》，對(duì)其可以酌情從輕處罰，而根據(jù)最高人民法院的前列慎用死刑的政策，對(duì)其可以不適用死刑。一、二審法院不考慮丁XX的悔罪因素對(duì)丁曉利不予從輕處罰，而判處死刑立即執(zhí)行，也有違最高人民法院的司法解釋的規(guī)定與慎用死刑的政策。

第四、丁XX主動(dòng)如實(shí)交代犯罪事實(shí)、積極配合公安機(jī)關(guān)迅速、順利地破獲案件的行為，屬于坦白交代犯罪事實(shí)，因而是其認(rèn)罪態(tài)度好的明顯表現(xiàn)。而根據(jù)坦白從寬的刑事政策以及司法慣例，坦白交代犯罪事實(shí)與認(rèn)罪態(tài)度好，均是可以酌情對(duì)犯罪人予以從寬處罰的情節(jié)。因此，即使認(rèn)為對(duì)丁XX依法應(yīng)適用死刑，也應(yīng)考慮其坦白交代犯罪事實(shí)與認(rèn)罪態(tài)度好而對(duì)其從輕處罰，不適用死刑立即執(zhí)行。

其五，丁XX的本次犯罪性質(zhì)與情節(jié)雖屬嚴(yán)重，但其沒有任何違法犯罪的劣跡，更無任何犯罪前科，被告人即是初犯、又是偶犯，從偵查直至二審開庭過程中的認(rèn)罪態(tài)度良好，主觀惡性小，人身危險(xiǎn)性亦不大，因而尚不屬不堪改造之列，對(duì)其不判處死刑立即執(zhí)行，既不至于產(chǎn)生不良的社會(huì)影響，也不至于給社會(huì)帶來潛在的危險(xiǎn)。

綜上所述，丁XX的故意殺人致人死亡的罪行雖屬嚴(yán)重，但本案的多方面的有利于被告的法定或酌定情節(jié)與因素決定了丁XX完全可以不判處而且也不應(yīng)該判處死刑立即執(zhí)行。懇請(qǐng)最高人民法院根據(jù)刑法關(guān)于適用死刑的規(guī)定，基于丁XX即使應(yīng)被判處死刑也不屬于應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行的情況，不核準(zhǔn)對(duì)丁XX的死刑立即執(zhí)行判決，以給其改過自新、重新做人的機(jī)會(huì)，張顯法律與人性的寬容。

此致

中華人民共和國(guó)最高人民法院

辯護(hù)人：孫XX律師

北京XX事務(wù)所律師

二○XX年X月XX日