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一、并購境內(nèi)企業(yè)支付方式

《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》規(guī)定：“作為對價的支付手段，應(yīng)貼合國家有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。外國投資者以其擁有處置權(quán)的股票或其合法擁有的人民幣資產(chǎn)作為支付手段的，須經(jīng)外匯管理部門核準(zhǔn)。”那里的“外國投資者”和“境內(nèi)企業(yè)”都未做個性規(guī)定，因此，我們認(rèn)為，外資并購中，首先是要遵循此規(guī)定。境外投資者、投資性公司和中國境內(nèi)外商投資企業(yè)能夠用其一切合法的財產(chǎn)，包括現(xiàn)金、股票、實物、知識產(chǎn)權(quán)等各種形式作為并購對價的支付手段。

外資并購中，由于并購對象、并購主體的不一樣，支付手段會出現(xiàn)必須的差異。

如果并購的對象是國有企業(yè)，《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》的規(guī)定，“外國投資者應(yīng)當(dāng)以境外匯入的可自由兌換貨幣或其他合法財產(chǎn)權(quán)益支付轉(zhuǎn)讓價款或出資。經(jīng)外匯管理部門批準(zhǔn)，也能夠用在中國境內(nèi)投資獲得的人民幣凈利潤或其他合法財產(chǎn)權(quán)益支付轉(zhuǎn)讓價款或出資。上述其他合法財產(chǎn)權(quán)益包括：

(一)外國投資者來源于中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)因清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、先行回收投資、減資等所得的財產(chǎn);

(二)外國投資者收購國有企業(yè)或含國有股權(quán)的公司制企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)或資產(chǎn);

(三)外國投資者收購國有企業(yè)的債權(quán)人的債權(quán);

(四)法律法規(guī)規(guī)定的其他出資方式。”

一、并購境內(nèi)企業(yè)相關(guān)規(guī)定

《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》允許了“債轉(zhuǎn)股”這一出資或?qū)r支付形式，突破了現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定。值得注意的是《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》中的國有企業(yè)明確將上市公司排除在外;同時，根據(jù)改組后的國有企業(yè)其性質(zhì)應(yīng)變更為“外商投資企業(yè)”這點上看來，本文件規(guī)范的是境外投資者和投資性公司。因此，境外投資者和投資性公司改組國有企業(yè)，能夠用現(xiàn)金、受讓取得的其他國有產(chǎn)權(quán)或資產(chǎn)或者所持有的被改組企業(yè)的債權(quán)等等形式支付轉(zhuǎn)讓價款或出資。

如果并購的對象是上市公司的非流通股，則根據(jù)《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股有關(guān)問題的通知》：“外商應(yīng)當(dāng)以自由兌換貨幣支付轉(zhuǎn)讓價款。已在中國境內(nèi)投資的外商,經(jīng)外匯管理部門審核后,也可用投資所得人民幣利潤支付?！备鶕?jù)中國證監(jiān)會法律部的解釋，外商投資企業(yè)要收購法人股和國有股，也應(yīng)該遵守此文的要求。由此可見，無論是境外投資者、投資性公司還是境內(nèi)的三資企業(yè)，收購上市公司的國有股或法人股只能用現(xiàn)金形式支付，其來源于兩部分：一是自由兌換的貨幣;二是投資所得的人民幣利潤。

外國投資者透過其境內(nèi)設(shè)立的三資企業(yè)進(jìn)行并購，其收購資金有些不一樣。《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》并沒有明確應(yīng)當(dāng)用什么資金進(jìn)行投資，可是根據(jù)“外商投資企業(yè)境內(nèi)投資，其所累計投資額不得超過自身凈資產(chǎn)的百分之五十;投資后，理解被投資公司以利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)”，我們認(rèn)為，外商投資企業(yè)能夠根據(jù)《公司法》的規(guī)定，用各種法律明確準(zhǔn)許的資產(chǎn)形式對被并購企業(yè)進(jìn)行增資;如果屬于股權(quán)受讓，則能夠用股權(quán)買賣雙方所能理解的各種合法資產(chǎn)形式，包括股權(quán)或債權(quán)等;外商投資企業(yè)以其凈利潤投資，無須取得外匯管理部門的同意;其所投資的企業(yè)，如無“向中西部地區(qū)投資，被投資公司注冊資本中外資比例不低于百分之二十五的”之情況，被投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇。