一般有限責(zé)任公司經(jīng)過股權(quán)在股東之間的轉(zhuǎn)讓后,只剩下一名股東持有該公司全部股權(quán),
如果此時(shí)的公司情形符合“一人有限責(zé)任公司”的法律規(guī)定,
應(yīng)允許持有該公司全部股權(quán)的股東將該一般有限責(zé)任公司變更登記為一人有限責(zé)任公司。
或者持有該公司全部股權(quán)的股東可以通過對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的方式,吸納新的股東加入該公司,
以繼續(xù)保證該公司符合“一般有限責(zé)任公司”的法律規(guī)定。
但是如果持有該公司全部股權(quán)的股東無意自己獨(dú)自承擔(dān)繼續(xù)經(jīng)營管理該公司的職責(zé),
也可以依據(jù)《公司法》及其他相關(guān)法律法規(guī),通過法律渠道,將該公司解散,消滅該公司的法律人格。
論有限責(zé)任公司股東資格的認(rèn)定
法律意義上的資格,是指法律主體享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的能力或條件。相應(yīng)地,股東資格,則是指法律主體取得股東地位,享有股東權(quán)利、承擔(dān)股東義務(wù)的能力或條件。股東資格的認(rèn)定是公司法案件審理中經(jīng)常涉及的問題,如股權(quán)確認(rèn)糾紛中,認(rèn)定當(dāng)事人是否享有股權(quán)實(shí)際上就是認(rèn)定當(dāng)事人是否具有股東資格;在股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛中,股權(quán)轉(zhuǎn)讓人是否具有股東資格,決定了該股權(quán)轉(zhuǎn)讓是合法轉(zhuǎn)讓或是無權(quán)處分;在債權(quán)人追究股東瑕疵出資責(zé)任時(shí),當(dāng)事人是否具有股東資格決定了其是否需要承擔(dān)股東責(zé)任;同樣,股東資格的認(rèn)定對于各類股東權(quán)如投票權(quán)、知情權(quán)、派生訴訟權(quán)等權(quán)利的行使也具有重要的意義。然而現(xiàn)階段我國公司法律制度不夠完善,公司的設(shè)立與運(yùn)作也不夠規(guī)范,造成各地法院對股東資格的認(rèn)定做法不一,給處理這類糾紛造成了一定的混亂,亟需統(tǒng)一。鑒于股份有限公司的股東資格認(rèn)定是以是否持有公司發(fā)行的股票為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),一般不存在歧義,因此本文也僅就有限責(zé)任公司的股東資格認(rèn)定談?wù)勛约旱目捶ā?/p>
一、問題的提出
首先我們看一個(gè)案例:
上海aa商樓(以下簡稱aa商樓)系上海bb商業(yè)房產(chǎn)公司(以下簡稱bb公司)與上海市對cc務(wù)有限公司(以下簡稱cc公司)共同投資設(shè)立的聯(lián)營企業(yè),雖然上海百樂門經(jīng)營服務(wù)總公司(以下簡稱百樂門公司)對其具有投資,但該投資系以bb公司名義投入,百樂門公司系通過bb公司間接享有aa商樓的股權(quán)。aa商樓的公司章程及工商登記的股東名冊均無百樂門公司投資記載,百樂門公司的權(quán)利義務(wù)是通過與bb公司的隱名投資協(xié)議來實(shí)現(xiàn)的。bb公司因自身債務(wù)而危及在aa商樓中的股權(quán),進(jìn)而影響到百樂門公司的隱名投資,百樂門公司要求確認(rèn)其在aa商樓中20%股權(quán),變隱名股東為顯名股東。[1]
一審法院認(rèn)為,百樂門公司作為aa商樓的原投資者之一,在其以投資人名義實(shí)施籌建工作的過程中,依據(jù)政府行政決定,變更為隱含于bb公司名下的實(shí)際投資人,該行為發(fā)生于《公司法》實(shí)施前,并不違反當(dāng)時(shí)的法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。bb公司、cc公司對百樂門公司隱名投資均是明知的,三方在此基礎(chǔ)上,分別自愿簽訂了兩份目標(biāo)一致的合資協(xié)議,且各方均依約履行了投資義務(wù)和享受利潤分配的權(quán)利,同時(shí),cc公司明知百樂門公司對aa商樓投資而予以接受,明知其向aa商樓派遣董事、享受利潤而不予阻止,應(yīng)視為默認(rèn)。因此,對百樂門公司的股東資格予以確認(rèn)。
二審法院則認(rèn)為,aa商樓系bb公司與cc公司共同投資設(shè)立的聯(lián)營企業(yè),雖然百樂門公司對其具有投資,但該投資系以bb公司名義投入,百樂門公司系通過bb公司間接享有aa商樓的股權(quán)。由于aa商樓的公司章程及工商登記的股東名冊均無百樂門公司投資記載,故百樂門公司的投資行為屬隱名投資。百樂門公司的權(quán)利義務(wù)是通過與bb公司的隱名投資協(xié)議來實(shí)現(xiàn)的,而該協(xié)議的效力僅限于百樂門公司與bb公司之間,百樂門公司不能以此協(xié)議對抗第三人,故百樂門公司要求變隱名股東為顯名股東缺乏法律依據(jù)。
一、二審法院完全相反的判決,給我們提出了這樣的問題,有限責(zé)任公司股東資格的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)遵循什么樣的思路各相關(guān)證據(jù)對股東資格的認(rèn)定又具有什么樣的作用呢
二、股東資格認(rèn)定的基本思路
1.意思主義標(biāo)準(zhǔn)
意思主義,是指對表現(xiàn)于外的民事法律行為效力的判斷依賴于當(dāng)事人的內(nèi)心真實(shí)意思。在股東資格認(rèn)定過程中堅(jiān)持意思主義標(biāo)準(zhǔn),是指在認(rèn)定當(dāng)事人的股東資格時(shí),應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的內(nèi)心意思來判斷其是否具有股東資格,具有成為股東的內(nèi)心意思是具備股東資格的必備要件。北京市高級人民法院在2004年制定的《關(guān)于審理公司糾紛若干問題的指導(dǎo)意見(試行)(一)》中也規(guī)定,確定股東資格應(yīng)當(dāng)綜合考慮多種因素,在具體案件中對事實(shí)證據(jù)的認(rèn)定,應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人具體實(shí)施民事行為能力的真實(shí)意思表示,選擇確認(rèn)股東資格的標(biāo)準(zhǔn)。
2.表示主義標(biāo)準(zhǔn)
就股東資格的認(rèn)定而言,表示主義標(biāo)準(zhǔn)要求不探究各當(dāng)事人的真實(shí)內(nèi)心意思,而僅僅依靠各當(dāng)事人的外部表示行為來判斷法律行為的效力。這是因?yàn)?,?nèi)心的效力意思只有通過表示手段才能感知,表示行為是將意思表達(dá)于外部的標(biāo)志,離開表示而探索表示人的真意,既沒有必要,也不可能。史尚寬先生也認(rèn)為:為保護(hù)交易之安全,不得不置重于已表達(dá)于外部的行為之客觀的價(jià)值,以保護(hù)信此而為交易之人。故不問真意如何,應(yīng)以已表示者為標(biāo)準(zhǔn),而決定其法律效力。[2]
3.個(gè)人法與團(tuán)體法的區(qū)分適用
實(shí)際上,采用意思主義標(biāo)準(zhǔn)或表示主義標(biāo)準(zhǔn)并不僅僅是一個(gè)利益考量和政策決定的事情,更是一個(gè)價(jià)值判斷的過程,反映了在不同價(jià)值指導(dǎo)下的不同觀察角度。[3]意思主義標(biāo)準(zhǔn)和表示主義標(biāo)準(zhǔn)都來源于民法理論中的意思表示理論。意思主義標(biāo)準(zhǔn)能夠完整地體現(xiàn)當(dāng)事人的真實(shí)內(nèi)心意思,更好地追求實(shí)質(zhì)正義。表示主義則偏重于考量形式正義,旨在使法律行為易于識別,從而保障交易安全和維護(hù)法律關(guān)系的穩(wěn)定。因此,有學(xué)者針對商法的特殊性提出股東資格的認(rèn)定應(yīng)根據(jù)法律關(guān)系的不同區(qū)分適用不同的規(guī)則,即個(gè)人法與團(tuán)體法的區(qū)分適用。[4]
通過個(gè)人法與團(tuán)體法的區(qū)分適用來認(rèn)定股東資格,是建立在糾紛具有不同法律性質(zhì)的基礎(chǔ)上的。這種觀點(diǎn)認(rèn)為,意思主義標(biāo)準(zhǔn)是適合于民法等個(gè)人法的立法理念,表示主義標(biāo)準(zhǔn)則與商法等團(tuán)體法的立法觀念相吻合。因此,在認(rèn)定股東資格時(shí),應(yīng)首先分析關(guān)于股東資格的爭議是屬于公司內(nèi)部法律關(guān)系,還是公司外部法律關(guān)系,對于兩種不同的法律關(guān)系適用不同的法律規(guī)則。如股東資格的爭議發(fā)生在股東之間或股東與公司之間,則屬于公司內(nèi)部法律關(guān)系,此時(shí)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用個(gè)人法規(guī)則,利用民事法律制度的基本理論,按照當(dāng)事人之間的約定探尋當(dāng)事人的意思表示來加以處理;如果股東資格爭議牽涉到公司、股東外的第三人,則屬于公司外部法律關(guān)系,應(yīng)當(dāng)考慮優(yōu)先適用團(tuán)體法規(guī)則,強(qiáng)調(diào)外觀主義與公示主義,而不考慮當(dāng)事人的內(nèi)心意思。
通過個(gè)人法與團(tuán)體法的區(qū)分適用來認(rèn)定股東資格,能夠很好地解決當(dāng)前司法實(shí)踐中股東資格認(rèn)定的難題,具有十分重要的意義。公司法的重要作用之一是為公司法上的利益主體提供法律保護(hù),公司不僅應(yīng)當(dāng)保護(hù)公司股東的利益,而且還應(yīng)當(dāng)保護(hù)公司股東之外的其他利益主體的利益。公司對各種利益主體的保護(hù),其根據(jù)在于兩個(gè)方面,即法律上的合理性和經(jīng)濟(jì)上的合理性。[5]就法律上的合理性而言,公司作為一種民主組織,必須保護(hù)好公司內(nèi)部各股東的合法權(quán)益。就經(jīng)濟(jì)上的合理性而言,公司作為現(xiàn)代企業(yè)制度的核心,在貫徹股東責(zé)任有限制度的前提下,必須充分重視公司債權(quán)人的利益,使公司在實(shí)現(xiàn)股東利益最大化的同時(shí)不損害公司債權(quán)人的利益。個(gè)人法與團(tuán)體法的區(qū)分適用,能夠兼顧公司法法律上的合理性和經(jīng)濟(jì)上的合理性,符合公司法的根本價(jià)值取向,不失為解決有關(guān)股東資格糾紛的有效方法。
三、股東資格認(rèn)定的相關(guān)證據(jù)
一個(gè)公司的投資者是否具有股東資格需要通過相關(guān)的證據(jù)來證明。在司法實(shí)踐中,法院也只能根據(jù)這些相關(guān)證據(jù)來判斷和分析投資者是否具有股東資格。與股東資格認(rèn)定有關(guān)的證據(jù)主要包括公司章程的記載和簽署、股東名冊的記載、工商登記、實(shí)際出資、出資證明書以及實(shí)際享有股東權(quán)利等。
1.公司章程
對于公司章程的記載與簽署在股東資格認(rèn)定中的作用,我國理論界與司法界并沒有達(dá)成共識。在我國的司法實(shí)踐中,一般認(rèn)為,有限責(zé)任公司章程的記載和簽署對股東資格的認(rèn)定具有決定性的意義,有限責(zé)任公司章程的約定和登記機(jī)關(guān)的核準(zhǔn),是確立有限責(zé)任公司股東身份的必要形式和必經(jīng)程序。[6]我國理論界多數(shù)學(xué)者則認(rèn)為章程的記載與簽署并不是取得股東資格的前提條件。[7]
我國《公司法》第23條規(guī)定,股東共同制定公司章程。第25條規(guī)定,公司章程應(yīng)當(dāng)記載股東的姓名或者名稱、股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間,股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名蓋章。因此,公司章程是全體股東共同一致的意思表示的產(chǎn)物。公司章程的簽署表明了簽署者愿意成為公司的成員,并受到公司章程的約束。同時(shí),由于公司法以及現(xiàn)代行政管理體制賦予章程以對外公示的效力,相對人可以根據(jù)公司章程的記載來判斷公司股東的構(gòu)成情況。因此,公司章程對內(nèi)是確定股東及其權(quán)利義務(wù)的主要根據(jù),對外具有公示的效力,是第三人據(jù)以判斷公司股東的依據(jù)。
2.股東名冊
有觀點(diǎn)認(rèn)為股東資格的認(rèn)定應(yīng)以股東名冊的記載為準(zhǔn),股東名冊具有絕對的效力。如德國《股份公司法》第67條第2款規(guī)定,在與公司的關(guān)系中,只有在股票登記簿上登記的人,才能成為公司的股東。[8]然而在實(shí)踐中,一些公司根本未設(shè)置股東名冊,股東轉(zhuǎn)讓出資的情況自然不可能記載于股東名冊之上。有的公司雖然置備有股東名冊,但是未依照股東的要求,將股東出資的轉(zhuǎn)讓記載于股東名冊。也有的股東在轉(zhuǎn)讓出資后,未要求或提示公司對股東名冊進(jìn)行變更登記。因此,股東名冊并不能及時(shí)準(zhǔn)確反映公司股東的實(shí)際構(gòu)成情況。
一般認(rèn)為,股東名冊具有以下兩種功能:(1)確定的功能,實(shí)質(zhì)的權(quán)利人尚未完成股東名冊的登記或者股東名冊上的股東名義變更前,不得對抗公司;(2)推定的效力,即根據(jù)股東名冊推定本公司股東。正如韓國學(xué)者李哲松所說,股東名冊不是確定誰為真正股東的權(quán)利所在的根據(jù),而不過是確定誰可以無舉證地主張股東權(quán)的形式上資格的證據(jù)。[9]
3.工商登記
通說認(rèn)為,工商行政部門對公司股東的登記本身并無創(chuàng)設(shè)股東資格的效力,其本質(zhì)上屬于證權(quán)性登記,只具有對第三人宣示股東資格的證權(quán)功能。我國《公司法》第33條第3款也明確規(guī)定,登記事項(xiàng)發(fā)生變更的,應(yīng)當(dāng)辦理變更登記,未經(jīng)登記或者變更登記的,不得對抗第三人。
4.出資證明書
對于出資證明書在股東資格認(rèn)定中的作用,目前存在著兩種不同的觀點(diǎn)。
一種觀點(diǎn)認(rèn)為出資證明書只是合法出資的證明,并不能以此向公司主張股東資格。因?yàn)椋鲑Y證明書只是投資人出資的物權(quán)性憑證,而不是持有人對股份擁有物權(quán)性權(quán)利的憑證,它只能證明投資人是股份合法的所有人,并非證明投資人與公司之間存在某種成員關(guān)系。
另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為,出資證明書是股東資格的有效憑證,投資人有權(quán)根據(jù)出資證明書主張股東資格與股東權(quán)利。簽發(fā)出資證明書,是公司對于出資人股東地位的承認(rèn)。出資證書最能反映投資者與有限公司之間的設(shè)權(quán)行為的過程及結(jié)果,即股東出資證書應(yīng)是股東身份在法律上確定的標(biāo)志。[10]
我國《公司法》第32條規(guī)定:出資證明書應(yīng)當(dāng)載明以下事項(xiàng):(四)股東的姓名或者名稱。出資證明書是公司向股東簽發(fā)的證明其出資的憑證,只有股東才享有向公司出資的權(quán)利。因此,出資證明書是推定出資人具有股東身份的初步憑證。
5.實(shí)際出資
當(dāng)前理論界和實(shí)踐中對未出資股東的股東資格存在著以下三種不同的看法。
一為否定股東資格說。該說認(rèn)為,在現(xiàn)階段我國處于社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的初級階段,各種市場體系和信用制度還不完善,只有堅(jiān)持股東資格否定說才能規(guī)范市場投資主體的投資行為。[11]
二為肯定股東資格說。從對外關(guān)系的角度看,是否實(shí)際出資顯然不影響股東資格的認(rèn)定,在公司內(nèi)部關(guān)系中,是否實(shí)際出資本身也不影響股東資格的取得,因此,是否實(shí)際出資不是股東資格的決定性條件。[12]
三是有限資格說,此說是對肯定說和否定說的折衷處理。這種觀點(diǎn)認(rèn)為,對未出資股東資格的取得不應(yīng)以實(shí)際出資為必要條件,股東只要在公司章程載明和在工商機(jī)關(guān)登記就取得了股東資格,且這種取得具有公示力和公信力,對此應(yīng)予以肯定和維持,但是這種股東又不是完全意義上的股東,其享有的權(quán)利要受到很大的限制。股權(quán)是作為股東轉(zhuǎn)讓出資財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的對價(jià)的民事權(quán)利,無對價(jià)即無權(quán)利,這是民商法的常識,也是限制未出資股東之股權(quán)的法理基礎(chǔ)。[13]
以出資取得股東資格,實(shí)際上是嚴(yán)格法定資本制度下的產(chǎn)物。在實(shí)行授權(quán)資本制或折衷資本制的國家因?yàn)楣蓶|資格在全部履行完出資義務(wù)以前即已取得,所以不存在上述問題,而在實(shí)行法定資本制的國家基本態(tài)度也是允許其補(bǔ)正,并不因其沒有履行出資義務(wù)就直接否定其股東資格。我國新《公司法》雖然仍舊采用了法定資本制,但也有限度地實(shí)行資本認(rèn)繳制度,未完全出資的股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)差額補(bǔ)繳責(zé)任和違約責(zé)任,公司法并沒有直接否定其股東資格。
6.實(shí)際行使股東權(quán)利
一般認(rèn)為,實(shí)際行使股東權(quán)利是取得股東資格的結(jié)果,而不是原因。簡單的以行使股東權(quán)利為由主張股東資格是沒有法律依據(jù)的。但是,如果輕易否定已實(shí)際行使股東權(quán)利當(dāng)事人的股東資格,將會(huì)使許多已經(jīng)確定的法律關(guān)系發(fā)生改變,不利于交易的安全和公司穩(wěn)定,因此,對于實(shí)際行使股東權(quán)利的投資人,一般應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其股東資格。
四、具體情形下股東資格的認(rèn)定
1.隱名股東的股東資格認(rèn)定
我國立法上目前并沒有對隱名股東作出明確的定義。一般認(rèn)為,隱名股東是指雖然實(shí)際出資認(rèn)購股份并享有股東權(quán)利,但在公司章程、股東名冊、工商登記中卻記載為他人的投資者。
對于隱名股東是否具有股東資格,目前存在著三種不同的觀點(diǎn)。一說為實(shí)質(zhì)說,即確認(rèn)隱名股東的股東資格。該說認(rèn)為,就隱名股東和顯名股東之間的法律關(guān)系而言,屬于私法調(diào)整范疇,應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人雙方真實(shí)意思表示認(rèn)定二者的法律關(guān)系。一說為形式說。該說認(rèn)為,隱名股東不具備股東的形式特征,確認(rèn)其股東資格有悖于交易秩序和安全,不僅不應(yīng)當(dāng)賦予其法律上的資格,而且應(yīng)當(dāng)給予相應(yīng)的處罰。一說為并列說,即對隱名股東與顯名股東的股東資格均予以確認(rèn),如美國《示范商業(yè)公司法》規(guī)定,公司股東或股份登記簿明確區(qū)分出自己持有股份者以及以他人名義代持股份者,兩者皆為公司合法的股東。韓國《商法》第232條也規(guī)定,經(jīng)他人承諾而以其名義認(rèn)購股份者,承擔(dān)與他人連帶繳納的責(zé)任。
我國現(xiàn)行立法并沒有明確的條文對隱名股東進(jìn)行規(guī)制。不過,最高人民法院已開始關(guān)注這一問題,2003年12月,最高人民法院公布了《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定(一)》(征求意見稿)(以下簡稱意見稿)。意見稿第19條第1款規(guī)定,出資人與他人約定以他人名義出資的,其約定不得對抗公司。但有限責(zé)任公司半數(shù)以上的其他股東明知實(shí)際出資人的出資,且公司已經(jīng)認(rèn)可其以股東身份行使權(quán)利的,如無違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的情節(jié),人民法院可以認(rèn)定實(shí)際出資人對公司享有股權(quán)。
因此,隱名股東是否具有股東資格,要根據(jù)其性質(zhì)的不同采用不同的方法分別進(jìn)行處理。對于規(guī)避法律型的隱名股東,要堅(jiān)持制裁規(guī)避法律行為原則,不僅不應(yīng)當(dāng)賦予其股東資格,相反還應(yīng)當(dāng)根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)追究其違法責(zé)任;而對于非規(guī)避法律型股東,則需要根據(jù)糾紛的性質(zhì)分類進(jìn)行處理。如關(guān)于股東資格的糾紛產(chǎn)生于隱名股東與顯名股東之間,則應(yīng)當(dāng)適用個(gè)人法,即尊重他們的真實(shí)意思,確認(rèn)隱名股東的股東資格;若股東資格的糾紛涉及到第三人,則應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用團(tuán)體法,根據(jù)外在表示形式認(rèn)定股東資格,即隱名股東不具有股東資格。
2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的股東資格認(rèn)定
股權(quán)轉(zhuǎn)讓,是指有限責(zé)任公司的股東依照一定的程序把自己的股份讓與他人,受讓人取得股份成為該公司股東的一種法律事實(shí)。股權(quán)的轉(zhuǎn)讓有賴于股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的實(shí)際履行,即股權(quán)的交付。股權(quán)是無形財(cái)產(chǎn),其交付與有體物的交付具有完全不同的特點(diǎn)。一般而言,完整有效的股權(quán)交付應(yīng)當(dāng)包括股權(quán)權(quán)屬變更和股權(quán)權(quán)能移轉(zhuǎn)兩方面的內(nèi)容。[14]權(quán)屬的變更屬于法律上的股權(quán)交付,權(quán)能的轉(zhuǎn)移就是事實(shí)上的股權(quán)交付,二者共同構(gòu)成股權(quán)移轉(zhuǎn)不可分割的兩個(gè)方面。
股權(quán)轉(zhuǎn)讓何時(shí)有效,實(shí)踐中存在著兩種不同的觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為,股東名冊變更是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效要件。受讓人股東資格的取得在于股東名冊的記載,至于是否辦理工商登記則在所不問。受讓人經(jīng)股東名冊記載后即可實(shí)際享有股東權(quán)利,并可要求公司辦理工商登記及其他必需手續(xù)。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為,股權(quán)變動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循物權(quán)變動(dòng)的法理,采納變動(dòng)生效要件主義。這是因?yàn)楣蓹?quán)代表著十分重要的財(cái)產(chǎn)利益,在很多情況下其財(cái)產(chǎn)價(jià)值要遠(yuǎn)大于其他財(cái)產(chǎn),甚至不動(dòng)產(chǎn),為防止和減少可能的紛爭,有必要規(guī)定與不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓相類似的登記生效要件。
目前,我國立法尚無有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)要在辦理工商登記(或其他登記)手續(xù)后才能生效的規(guī)定。一般認(rèn)為,辦理由股權(quán)轉(zhuǎn)讓引起的工商變更登記手續(xù),屬于一種一般性的行政管理行為,僅是對當(dāng)事人已經(jīng)發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓事實(shí)加以確認(rèn),通常與股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力無關(guān)。依股權(quán)變更之事實(shí)作股東名冊變更登記手續(xù),雖為公司之法定義務(wù),但其性質(zhì)主要為公司內(nèi)部的管理行為,與股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否在當(dāng)事人之間生效沒有必然關(guān)系。[15]同時(shí),根據(jù)我國《公司法》第74條規(guī)定,公司注銷原股東的出資證明書,向新股東簽發(fā)出資證明書,并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載是在轉(zhuǎn)讓股權(quán)后,即股權(quán)轉(zhuǎn)讓已經(jīng)發(fā)生法律效力,也就是說,股權(quán)的有效轉(zhuǎn)讓是發(fā)生在股東名冊變更之前,而不是以股東名冊的變更作為其生效要件。
有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的界定標(biāo)準(zhǔn),關(guān)鍵是看轉(zhuǎn)讓方是否已經(jīng)著手履行轉(zhuǎn)讓協(xié)議所約定的義務(wù),只要轉(zhuǎn)讓方作出履行義務(wù)的意思表示,受讓方對此予以接受(明示或者默示),股權(quán)即已有效轉(zhuǎn)讓,而不必以工商登記、股東名冊的記載變更等行為作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效條件。轉(zhuǎn)讓方和受讓方履行轉(zhuǎn)讓協(xié)議的意思表示,可以通過股權(quán)的實(shí)際行使、公司文件的記載等多種證據(jù)加以體現(xiàn)。然而,此時(shí)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓僅僅是在股東之間生效,不得對抗不知情的第三人。
股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中,在公司記載不規(guī)范或沒有記載時(shí),如果是因?yàn)楣蓶|自身的過錯(cuò),使公司誤以為轉(zhuǎn)讓尚未完成而未對應(yīng)當(dāng)變更記載的文件未予以變更記載,則公司依照原有股東名冊作出會(huì)議通知、利潤分配等行為是有效的,由此給受讓股東造成損失,應(yīng)當(dāng)由轉(zhuǎn)讓雙方協(xié)商解決,與公司無關(guān)。如果是由于公司之過失,未在股權(quán)轉(zhuǎn)讓后進(jìn)行變更登記,公司則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此給受讓股東造成的損失。這是因?yàn)椋驹诿髦蓶|情況發(fā)生變化的情況下,仍不予以改正,自然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)行為之后果。然而,無論何種原因?qū)е鹿疚磳蓶|名冊進(jìn)行變更記載,未向工商登記機(jī)關(guān)進(jìn)行變更登記,在變更之前,股權(quán)的轉(zhuǎn)讓均不具有對抗善意第三人的效力,如第三人因此受到損失,有權(quán)向過錯(cuò)方主張賠償。
注釋:
[1]上海市對cc務(wù)有限公司,上海aa商樓與上海百樂門經(jīng)營服務(wù)總公司,上海bb商業(yè)房產(chǎn)公司股權(quán)確認(rèn)糾紛案[EB/OL]。
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[10]譚星光,債權(quán)抑或股權(quán)——兼論股東身份確立之標(biāo)志[J],法律適用,2004,(10):72。
[11]邱小飛,淺論有限責(zé)任公司未出資股東的資格認(rèn)定——從一起公司股東權(quán)益糾紛案例引出的話題[J],法律適用,2005,(2):55。
[12]江蘇省高級人民法院民二庭.有限責(zé)任公司股東資格的認(rèn)定[J],人民司法,2003,(2):45。
[13]郭明忠,鄔文輝,論有限責(zé)任公司未出資股東的資格認(rèn)定及其權(quán)利限制[EB/OL]。
[14]趙旭東,股權(quán)轉(zhuǎn)讓與實(shí)際交付[N],人民法院報(bào),2002-01-25(3)。
[15]王欣新,趙芬萍,有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓[N],人民法院報(bào),2001-08-10(3)。
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根據(jù)《公司法》第六十二條的規(guī)定,一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告,并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。
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