合同中的保底條款一般認(rèn)定為無效條款。聯(lián)營合同中的保底條款無效;委托理財合同中的保底條款,認(rèn)定證券公司與客戶委托理財合同中的保底條款無效,非證券公司與委托人之間的委托理財合同中的保底條款,也認(rèn)定為無效。但是中外合作經(jīng)營企業(yè)合同和中的保底條款,法院傾向于認(rèn)定為有效。
聯(lián)營合同“保底條款”的設(shè)立
關(guān)于聯(lián)營合同中的保底條款問題
(一)聯(lián)營合同中的保底條款,通常是指聯(lián)營一方雖向聯(lián)營體投資,并參與共同經(jīng)營,分享聯(lián)營的盈利,但不承擔(dān)聯(lián)營的虧損責(zé)任,在聯(lián)營體虧損時,仍要收回其出資和收取固定利潤的條款。保底條款違背了聯(lián)營活動中應(yīng)當(dāng)遵循的共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險的原則,損害了其他聯(lián)營方和聯(lián)營體的債權(quán)人的合法權(quán)益,因此,應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無效。聯(lián)營企業(yè)發(fā)生虧損的,聯(lián)營一方依保底條款收取的固定利潤,應(yīng)當(dāng)如數(shù)退出,用于補償聯(lián)營的虧損,如無虧損,或補償后仍有剩余的,剩余部分可作為聯(lián)營的盈余,由雙方重新商定合理分配或按聯(lián)營各方的投資比例重新分配。
(二)企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投資,但不參加共同經(jīng)營,也不承擔(dān)聯(lián)營的風(fēng)險責(zé)任,不論盈虧均按期收回本息,或者按期收取固定利潤的,是明為聯(lián)營,實為借貸,違反了有關(guān)金融法規(guī),應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同無效。除本金可以返還外,對出資方已經(jīng)取得或者約定取得的利息應(yīng)予收繳,對另一方則應(yīng)處以相當(dāng)于銀行利息的罰款。
(三)金融信托投資機(jī)構(gòu)作為聯(lián)營一方依法向聯(lián)營體投資的,可以按照合同約定分享固定利潤,但亦應(yīng)承擔(dān)聯(lián)營的虧損責(zé)任。
《最高人民法院關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》四
關(guān)于聯(lián)營合同中的保底條款問題(一)聯(lián)營合同中的保底條款,通常是指聯(lián)營一方雖向聯(lián)營體投資,并參與共同經(jīng)營,分享聯(lián)營的盈利,但不承擔(dān)聯(lián)營的虧損責(zé)任,在聯(lián)營體虧損時,仍要收回其出資和收取固定利潤的條款。保底條款違背了聯(lián)營活動中應(yīng)當(dāng)遵循的共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險的原則,損害了其他聯(lián)營方和聯(lián)營體的債權(quán)人的合法權(quán)益,因此,應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無效。聯(lián)營企業(yè)發(fā)生虧損的,聯(lián)營一方依保底條款收取的固定利潤,應(yīng)當(dāng)如數(shù)退出,用于補償聯(lián)營的虧損,如無虧損,或補償后仍有剩余的,剩余部分可作為聯(lián)營的盈余,由雙方重新商定合理分配或按聯(lián)營各方的投資比例重新分配。
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