(一)二者所屬范疇和性質(zhì)根本不同
未遂教唆是共同犯罪的范疇,因此,未遂教唆中的教唆犯與被教唆者之間形成了共犯關(guān)系,未遂教唆本身則是此共犯關(guān)系中的一種未完成形態(tài),除此之外,還存在預(yù)備教唆、中止教唆兩種未完成形態(tài);
而教唆未遂,只是一種單獨(dú)的犯罪,它雖然也包含不同的未完成形態(tài),但這里僅指這一單獨(dú)犯罪本身。因此,不應(yīng)將共犯中的一種形態(tài)與另一種單獨(dú)犯罪混為一談。
(二)二者的構(gòu)成特征不盡相同
二者雖然都要求教唆犯在主觀上具有教唆的故意,在客觀上具有教唆的行為。但是,未遂的教唆的成立還要求教唆者的教唆行為與被教唆者的實(shí)行行為之間具有因果關(guān)系;而教唆未遂則僅要求被教唆者沒有犯被教唆之罪。
(三)二者本身所具有的屬性不同
未遂教唆存在于共同教唆犯中,它的存在必然要求以被教唆者犯了被教唆之罪為條件,它本身的屬性一般也要由被教唆者的屬性所決定,因此,它具有從屬性。
而教唆未遂中的教唆犯,由其特征所決定,其犯罪性與刑罰性都不依附于被教唆者而存在,因此,它僅具有獨(dú)立性。
(四)二者在定罪上不同
在定罪上,未遂教唆是按被教唆者的犯罪性質(zhì)定罪;而教唆未遂要按教唆者所教唆之罪定罪。
一、教唆未遂可以定罪嗎
教唆未遂可以定罪。
二、教唆未遂如何處罰
教唆未遂的刑事責(zé)任原則。根據(jù)刑法第29條第2款的規(guī)定,如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪,對(duì)于教唆犯,可以從輕或者減輕處罰。教唆未遂是指被教唆者沒有犯被教唆的罪而使教唆行為未遂的情況。需要注意的是,這種情況下的教唆犯屬于獨(dú)立的教唆犯,而非共同犯罪的教唆犯?!氨唤趟舻娜藳]有犯被教唆的罪”具體包括以下情形:
(一)被教唆人拒絕了被教唆人的教唆。
(二)被教唆人當(dāng)時(shí)接受了教唆犯的教唆,但實(shí)際上沒有進(jìn)行任何犯罪活動(dòng)。如果被教唆人哪怕是實(shí)施了犯罪預(yù)備行為,也不屬于“沒有犯被教唆的罪”。
(三)被教唆人當(dāng)時(shí)答應(yīng)實(shí)施教唆人所教唆的犯罪,但實(shí)際上實(shí)施了其他犯罪。
(四)教唆犯對(duì)被教唆人進(jìn)行教唆時(shí),被教唆人已經(jīng)有實(shí)施該罪的決意。即被教唆人的犯疑并非教唆者引起。該種情形下的教唆犯的刑事責(zé)任原則是“可以從輕或者減輕處罰”,需要注意的是:第一,這種情形下的教唆犯是采取得減主義,即是“可以”從輕或者減輕處罰而不是“應(yīng)當(dāng)”從輕或者減輕處罰。即是予以從寬處罰還是不予以從寬處罰,由審判人員根據(jù)具體的案情裁量。第二,具體是適用“從輕處罰”原則還是適用“減輕處罰”原則,也應(yīng)由審判人員根據(jù)案件的具體情況決定。
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