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虛開增值稅發(fā)票首犯如果符合條件，能假釋。根據(jù)《刑法》第八十一條的規(guī)定，被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實(shí)際執(zhí)行十三年以上，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險(xiǎn)的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。對(duì)累犯以及因故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。對(duì)犯罪分子決定假釋時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮其假釋后對(duì)所居住社區(qū)的影響。

虛開增值稅發(fā)票罪二審辯護(hù)詞

尊敬的審判長、審判員：

劉海川律師受被告人委托，并且經(jīng)山東盈德律師事務(wù)所指派，擔(dān)任被告人劉＊＊的二審辯護(hù)人，經(jīng)過查閱卷宗和會(huì)見被告人，通過剛才的庭審調(diào)查。辯護(hù)人認(rèn)為：公訴機(jī)關(guān)起訴的事實(shí)不清，計(jì)算抵扣稅款有誤，適用法律不當(dāng)，量刑過重。現(xiàn)就此發(fā)表具體辯護(hù)意見以下：

一、國家稅法關(guān)于增值稅的規(guī)定，與生產(chǎn)實(shí)際相脫離，造成企業(yè)間納稅不平等。企業(yè)為了公平納稅，產(chǎn)生代開發(fā)票的行為，法院審理應(yīng)考慮到當(dāng)前國家稅務(wù)法律政策的這方面因素是產(chǎn)生本案一個(gè)重要原因，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際情況公平、從輕處理被告人劉＊＊。

關(guān)于增值稅的有關(guān)法律規(guī)定：一般納稅人，銷售貨物需要開具增值稅發(fā)票，購買原材料需要供貨方提供增值稅發(fā)票，用于抵扣稅款，稅率17％或13％。企業(yè)交稅只是交納生產(chǎn)貨物增值部分的17％或13％稅款，即銷項(xiàng)稅額減去進(jìn)項(xiàng)稅額的差額。企業(yè)按照生產(chǎn)過程分上游企業(yè)和下游企業(yè)。下游企業(yè)為上游企業(yè)提供原材料。小規(guī)模納稅人不能開具增值稅發(fā)票，按照貨物銷售價(jià)格的稅率6％交稅。小規(guī)模納稅人因無法開具增值稅發(fā)票就不能給一般納稅人供貨，此規(guī)定阻礙了市場流通，與國家構(gòu)建社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)不相符。市場經(jīng)濟(jì)需要物品的充分流通，國家法律法規(guī)應(yīng)促進(jìn)商品的充分流通，才能促進(jìn)市場的繁榮，經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，而不是阻礙經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

企業(yè)間的競爭，迫使有的一般納稅人不得不購進(jìn)無增值稅發(fā)票企業(yè)或個(gè)體戶的貨物，由此產(chǎn)生購進(jìn)貨物無法抵扣稅款的情況，致使有此情況的一般納稅人必然要承擔(dān)這部分貨物總價(jià)款的17％或13％的高額稅率，遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于法律規(guī)定的6％或增值部分的17％的稅負(fù)，實(shí)際上比法律規(guī)定的多交了很多稅款，很明顯造成企業(yè)間稅負(fù)的很不公平。這些都是稅務(wù)法律政策規(guī)定不符合實(shí)際和不完善造成的。本律師咨詢了稅務(wù)機(jī)關(guān)，稅務(wù)機(jī)關(guān)都表示認(rèn)可，但也沒有辦法。一審法院沒有考慮這些實(shí)際情況。

本案被告人劉＊＊所在企業(yè)為一般納稅人，稅率為13％。經(jīng)營貨物品種很多。在大量業(yè)務(wù)中，凡是供貨企業(yè)能夠提供增值稅的貨物，都沒有虛開增值稅發(fā)票，都是據(jù)實(shí)接受發(fā)票，照章納稅。在公司經(jīng)營過程中，被告人劉＊＊并沒有故意虛開增值稅發(fā)票來偷稅的主觀故意。

當(dāng)企業(yè)與寶鋼簽訂合同后，被告人收購鐵精粉的個(gè)體戶又沒有增值稅發(fā)票時(shí)，當(dāng)被告人劉＊＊感覺到如果不找發(fā)票抵扣稅款，就比法律規(guī)定的多交了稅款，感到很不公平。在有人能提供增值稅發(fā)票時(shí)，被告人楊立新只想讓企業(yè)不多交稅，而不是偷逃國家稅款。其讓人為自己代開增值稅發(fā)票，完全存在具體的業(yè)務(wù)即鐵精粉的購銷事實(shí)，只是實(shí)際送貨的與開發(fā)票的不是一個(gè)主體。被告人劉＊＊的行為實(shí)際上是讓人代開增值稅發(fā)票，來頂替沒發(fā)票購買的貨物。此行為是國家稅務(wù)法規(guī)規(guī)定和實(shí)際脫離造成的。

望二審法官考慮：被告人劉＊＊所在公司有很多購買的貨物沒能開具增值稅發(fā)票，實(shí)際比國家法律規(guī)定多交了很多稅款，而無法主張權(quán)利。

二、一審法院在計(jì)算國家稅款被騙83萬元，沒有將實(shí)際購買鐵精粉應(yīng)抵扣的稅款扣除，計(jì)算錯(cuò)誤，事實(shí)不清。兩公司共購買了多少鐵精粉并供應(yīng)給寶鋼，應(yīng)開而沒開的發(fā)票分別應(yīng)抵扣多少稅款，公平交稅應(yīng)交納的稅款是多少，這些事實(shí)都不清楚。

兩公司將鐵精粉銷售給寶鋼，僅卷內(nèi)材料就有開給寶鋼有211張?jiān)鲋刀惏l(fā)票，每張平均銷項(xiàng)含稅金額為9萬元多，如果按7萬元（可能比此還高）計(jì)算進(jìn)項(xiàng)稅價(jià)，應(yīng)抵扣稅款7＊211＊13％＝192．01萬元。而稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定的是兩公司共收到鐵精粉增值稅發(fā)票抵扣稅款為83多萬元，此稅款遠(yuǎn)遠(yuǎn)達(dá)不到如果開發(fā)票實(shí)際應(yīng)抵扣稅款192．01萬元。

因此，按公平交稅，分別粗略計(jì)算，兩公司根本沒有騙取稅款，更沒有騙取稅款達(dá)到30萬元以上，稅款的合計(jì)也沒有達(dá)到30萬元。被告人楊立新作為兩邊公司法定代表人或負(fù)責(zé)人的量刑情節(jié)并不嚴(yán)重。一審判決不應(yīng)適用抵扣稅款30萬元以上的情節(jié)特別嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)。

一審判決對(duì)本案抵扣國家稅款簡單地按照兩公司從稅務(wù)機(jī)關(guān)取得稅款合計(jì)計(jì)算，已包括兩公司多交的稅款。此種計(jì)算方法不符合事實(shí)情況，也是非常不公平，更違背了納稅人公平納稅的權(quán)利和法律面前人人平等的原則。

三、本案屬于單位犯罪。犯罪的主體應(yīng)為公司，被告人劉＊＊的行為應(yīng)為公司的職務(wù)行為。本案作為被告人的應(yīng)是兩公司，被告人劉＊＊只是作為負(fù)責(zé)人或經(jīng)辦人而構(gòu)成犯罪。

被告人劉＊＊于2002年3月和2001年11月，先后注冊(cè)成立了上海＊＊商貿(mào)有限公司和上海＊＊發(fā)展有限公司，并分別成為二家公司的法定代表人和實(shí)際經(jīng)營負(fù)責(zé)人。被告人劉＊＊成立公司和經(jīng)營公司的目的不是為了虛開增值稅發(fā)票，公司所有的業(yè)務(wù)都是正常的貨物買賣。公司成立前，被告人劉＊＊并沒有進(jìn)行虛開增值稅發(fā)票的預(yù)謀。因企業(yè)收購鐵精粉的個(gè)體戶都沒有增值稅發(fā)票時(shí)，被告人劉＊＊只是偶然兩次讓人代開增值稅發(fā)票，以頂替沒有增值稅發(fā)票的個(gè)體戶送來的鐵精粉。被告人劉＊＊是在工作中讓人代開增值稅發(fā)票的行為，占公司業(yè)務(wù)極少部分，其中出資的是公司，公司財(cái)務(wù)人員也都參加，目的是為了公司的利益，抵扣的稅款也由公司所得。被告人劉＊＊的行為應(yīng)為公司職務(wù)行為。本案中被告人劉＊＊的行為應(yīng)與專門為虛開發(fā)票而設(shè)立公司不同，也與自然人虛構(gòu)企業(yè)虛開增值稅發(fā)票不同。同時(shí)，稅務(wù)機(jī)關(guān)的處罰決定書也均對(duì)其公司進(jìn)行處罰。

因此，本案犯罪的主體應(yīng)是兩公司，被告人劉＊＊作為公司法定代表人或負(fù)責(zé)人，只承擔(dān)法律規(guī)定的責(zé)任。公訴機(jī)關(guān)以所開公司類似個(gè)人公司為由只起訴個(gè)人，既沒有法律依據(jù)，也沒有證據(jù)證明。

一審法院對(duì)此沒有查明。

四，被告人劉＊＊沒有認(rèn)識(shí)到虛開增值稅發(fā)票的嚴(yán)重性，主觀惡性較小，且是初犯，社會(huì)危害性較小，認(rèn)罪態(tài)度好，積極退回了全部稅款，沒有造成國家稅款的流失，應(yīng)從輕處理。

被告人劉＊＊和其所在的公司都不是專門從事虛開增值稅發(fā)票的，本身有著正常的經(jīng)營業(yè)務(wù)。只因被告人對(duì)法律政策的不精通、不熟悉，對(duì)公司財(cái)務(wù)管理不嚴(yán)格、不規(guī)范，造成觸犯法律結(jié)果。在明白自己的行為后，被告人劉＊＊積極配合辦案機(jī)關(guān)，主動(dòng)交待問題，對(duì)此，希望合議庭酌情考慮從輕處理。

以上辯護(hù)意見，希望合議庭參考

辯護(hù)律師：山東盈德律師事務(wù)所

劉海川律師

《中華人民共和國刑法》

第八十一條被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實(shí)際執(zhí)行十三年以上，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險(xiǎn)的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。

對(duì)累犯以及因故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。

對(duì)犯罪分子決定假釋時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮其假釋后對(duì)所居住社區(qū)的影響。