一、婚內(nèi)強奸的刑法理論,是否判刑
(一)否定說
持此觀點的學者認為,婚內(nèi)強行性行為不構(gòu)成強奸罪,即不存在婚內(nèi)強奸。
(二)肯定說
肯定說的觀點近來似乎占據(jù)了理論界的主流。這種觀點主要是從保護婦女權(quán)利的角度出發(fā),認為婦女的性自主權(quán)并不因為婚姻關(guān)系而轉(zhuǎn)移,在任何情況下都不受侵犯。
(三)折衷說
這種觀點主要是以否定說為前提,認為既不能置婚姻關(guān)系于不顧,認為既然《刑法》中沒有把丈夫和妻子排除在行為人和被害人之外,那么丈夫在任何情況下只要違背妻子的意愿強行與之發(fā)生性關(guān)系,就構(gòu)成強奸罪;也不能過分強調(diào)夫妻關(guān)系卻又把夫妻關(guān)系等同于性關(guān)系,甚至等同于一般的債權(quán)債務關(guān)系,遂認為在任何情況下,丈夫違背妻子意愿強行與之發(fā)生性關(guān)系均不構(gòu)成犯罪。
婚內(nèi)強奸不屬于強奸罪的條件,但滿足虐待罪的條件。虐待罪是屬于自訴案件,只要受害者向公安機關(guān)報案,法院受理后,滿足判刑情節(jié)的就會判刑。
《刑法》
第二百三十六條【強奸罪】以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的,處三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不滿十四周歲的幼女的,以強奸論,從重處罰。
強奸婦女、奸淫幼女,有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑:
(一)強奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的;
(二)強奸婦女、奸淫幼女多人的;
(三)在公共場所當眾強奸婦女的;
(四)二人以上輪奸的;
(五)致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的。
二、強奸罪的犯罪構(gòu)成要件
1、犯罪主體,該罪的直接正犯系男性,但女性依然可以通過教唆、幫助等行為構(gòu)成本罪的共同犯。
2、犯罪的主觀方面,明知自己以暴力或脅迫等手段強行與婦女發(fā)生性關(guān)系,會侵害婦女的性自主權(quán),并且希望或放任該結(jié)果的發(fā)生。
3、犯罪的客觀方面,采取暴力、脅迫或其他手段與婦女發(fā)生性交。
4、犯罪客體,侵害的客體為婦女的性的不可侵犯的權(quán)利。
首先,刑法上強奸罪的犯罪主體只要年滿14周歲即可,而依據(jù)《民法典》關(guān)于締結(jié)合法婚姻關(guān)系的規(guī)定來看,婚內(nèi)強奸中的男性必須年滿22周歲,受害女性必須年滿20周歲才符合條件。其次,構(gòu)成婚內(nèi)強奸的前提是兩人締結(jié)有合法的婚姻關(guān)系,這是與一般意義上的強奸罪最重要的區(qū)別。最后,婚內(nèi)強奸發(fā)生于婚姻關(guān)系存續(xù)期間,相對來說取證更加困難。
從罪刑法定原則和尊重保障人權(quán)角度來看:《刑法》中關(guān)于強奸罪的直接正犯只要是年滿14周歲、具有刑事責任能力的男性,即符合犯罪主體的構(gòu)成要件,刑法中并未明確丈夫的身份屬于限制處罰的范圍;女性作為具有獨立意志和自由人格的行為主體,不管婚否,法律都應當尊重和保護其基本的性自由權(quán)利。因此,從刑法理論來看,婚內(nèi)強奸可構(gòu)成犯罪。但并非所有丈夫強迫妻子性交的行為都應認定構(gòu)成強奸,還應具體情況具體分析。
總結(jié):
首先,法律只保護合法婚姻關(guān)系下的夫妻間性交行為,如果婚姻關(guān)系已經(jīng)解除,或者屬于《民法典》第一千零五十一條規(guī)定的重婚、有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系、未到法定婚齡的無效婚姻,此種情形下并不存在法律應當保護的權(quán)益,“丈夫”并不存在,男方當然能構(gòu)成強奸罪的主體。
其次,合法婚姻關(guān)系下的夫妻負有同居義務,雙方自愿登記結(jié)婚,就是對同居和性生活的法律承諾。因此,合法的夫妻之間不存在丈夫?qū)ζ拮有詸?quán)利自由的侵犯,即便是存在暴力等行為,不宜以強奸罪論處。當然如果丈夫的虐待、傷害達到犯罪程度,可按虐待罪、故意傷害罪論處。
最后,一旦婚姻關(guān)系進入到離婚訴訟程序或者本身屬于沒有夫妻之實的非正常關(guān)系,此時婚姻關(guān)系盡管名義上存在,但已實際處于不確定中,不能推定妻子對性行為是一種同意的承諾,此時就沒有理由從婚姻關(guān)系角度出發(fā)否定強奸罪的成立,此類情形下丈夫的強迫性交行為,應當認定為強奸罪。
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