公司在符合法律規(guī)定的范圍內(nèi)是允許轉(zhuǎn)投資的,但不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。公司轉(zhuǎn)投資,是指一公司對其他公司、企業(yè)或經(jīng)濟(jì)組織進(jìn)行真實(shí)有效出資的民事法律行為,即公司以現(xiàn)金、實(shí)物、無形資產(chǎn)或者購買股票、債券等有價(jià)證券的方式向其他單位的投資。
公司轉(zhuǎn)投資流弊
公司轉(zhuǎn)投資行為對于鼓勵企業(yè)經(jīng)營多元化與自由化、增加投資渠道、有效運(yùn)用資本有著積極意義,它已成為企業(yè)間相互聯(lián)合的一種特別重要的手段,但轉(zhuǎn)投資亦有流弊,主要表現(xiàn)為:
(一)虛增資本與實(shí)質(zhì)性減資。設(shè)甲公司資本額6000萬元,在我國現(xiàn)行《公司法》所規(guī)定的累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)百分之五十的轉(zhuǎn)投資比例限制下,將3000萬元等份轉(zhuǎn)投資設(shè)立乙、丙兩公司(即乙、丙兩公司的各自資本額皆為1500萬元)。乙、丙兩公司再將其各自資本額的百分之五十(即各為750萬元)等份轉(zhuǎn)投資設(shè)立丁、戍公司及巳、庚公司(即丁、戍、巳、庚四公司各自資本額皆為375萬元)。至此,甲公司以6000萬元設(shè)立6家子、孫公司,帳面上資本額計(jì)一億零五百萬元(甲6000萬+乙1500萬+丙1500萬+丁375萬+戍375萬+巳375萬+庚375萬),但實(shí)際上,其中4500萬元純系由于轉(zhuǎn)投資而虛增。此為公司單向轉(zhuǎn)投資形態(tài)。就相互轉(zhuǎn)投資之情形而言,甲、乙兩公司各有資本額6000萬元,甲、乙兩公司相互向他方投資3000萬元,此時(shí)兩家公司在帳面上各有3000萬元之新增資本,而實(shí)際情況是兩家公司的資本并無任何實(shí)質(zhì)的增加。
以上為轉(zhuǎn)投資引發(fā)虛增資本的形態(tài)。
同時(shí),轉(zhuǎn)投資亦可引發(fā)實(shí)質(zhì)性減資。轉(zhuǎn)投資行為通常會形成母子公司,造成雙向持股或環(huán)形持股,表面上母、子公司均有獨(dú)立的法人資格,一旦達(dá)到控股即為一體。只要采用雙向回購或環(huán)形回購即造成實(shí)質(zhì)性減資。
轉(zhuǎn)投資行為導(dǎo)致的虛增資本,從極端而言,則公司與銀行同具有制造貨幣之功能,使債權(quán)人誤認(rèn)為公司資本雄厚,妨礙交易安全;而在轉(zhuǎn)投資行為導(dǎo)致實(shí)質(zhì)性減資的情況下,債權(quán)人卻可能不知道公司資產(chǎn)已虛化,同樣不利于保護(hù)債權(quán)人的利益。
(二)董監(jiān)事利用轉(zhuǎn)投資控制本公司股東會。在相互轉(zhuǎn)投資情形下,董、監(jiān)事可能利用轉(zhuǎn)投資控制本公司股東會。設(shè)甲、乙為相互投資之兩公司,則甲、乙兩公司的董、監(jiān)事可相互協(xié)議,約定在甲公司進(jìn)行重大的人事選舉或表決重要議案時(shí),乙公司對甲公司所持有的表決權(quán),依據(jù)甲公司董、監(jiān)事的意愿行使。反之,亦然。這樣,董、監(jiān)事籍此架空了本公司的股東會,使股東會功能喪失殆盡,導(dǎo)致董、監(jiān)事濫用職權(quán),操縱公司事務(wù)。
(三)轉(zhuǎn)投資行為形成的子公司常被母公司用來作為違法和規(guī)避法律行為的工具。在公司轉(zhuǎn)投資持有被投資公司股權(quán)超過百分之五十時(shí),即對被投資公司具有控制能力,構(gòu)成母子公司的關(guān)系,此時(shí),形式上兩公司雖然皆為獨(dú)立的主體,但實(shí)質(zhì)上子公司已全部或部分喪失了自主性,其經(jīng)營政策系由母公司所決定,因而子公司常被母公司用來作為違法和規(guī)避法律行為的工具。這表現(xiàn)在:母公司以不公平的方式管理子公司;母公司將子公司作為逃避稅收、轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)、規(guī)避責(zé)任的手段;母公司把子公司持續(xù)看作自己的分支機(jī)構(gòu)、辦事處而不僅僅是公司的被控公司;母公司和子公司財(cái)產(chǎn)混合等。
《中華人民共和國公司法》第十五條
公司可以向其他企業(yè)投資;但是,除法律另有規(guī)定外,不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。
第二十七條
股東可以用貨幣出資,也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是,法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。
對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià),核實(shí)財(cái)產(chǎn),不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對評估作價(jià)有規(guī)定的,從其規(guī)定。
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