一、貪污罪和為親友非法牟利罪有什么區(qū)別?
從犯罪構(gòu)成特征看,為親友非法牟利罪與貪污罪具有相同或相似的一面,即兩罪均屬于國(guó)家工作人員利用職務(wù)便利實(shí)施的化公為私、損公肥私型犯罪;但從法定刑設(shè)置看,貪污罪的法定最高刑為死刑,而為親友非法牟利罪的法定最高刑僅為七年有期徒刑,二者相差懸殊。因此,透過兩罪在現(xiàn)象上的相似性,準(zhǔn)確界定其本質(zhì)區(qū)別所在,并由此進(jìn)一步探討近似犯罪的區(qū)分原則及一般認(rèn)定方法,無疑具有重要的理論與實(shí)踐意義。
從立法精神分析,為親友非法牟利罪的社會(huì)危害性程度之所以在總體上明顯輕于貪污罪,主要原因有兩點(diǎn):
一是為親友非法牟利罪中的親友在客觀方面必須實(shí)施一定的經(jīng)營(yíng)行為,付出一定的經(jīng)營(yíng)性勞動(dòng),這是其獲取非法利益的客觀基礎(chǔ);相對(duì)而言,貪污罪通常表現(xiàn)為利用職務(wù)便利直接侵占公共財(cái)物,其主客觀方面的危害性更大。
二是國(guó)有單位人員利用職務(wù)便利為親友非法牟取的只是基于經(jīng)營(yíng)行為產(chǎn)生的利潤(rùn),盡管經(jīng)常表現(xiàn)為明顯超出市場(chǎng)價(jià)格的暴利,但一般說來,利潤(rùn)通常受到市場(chǎng)規(guī)律的制約,在一般社會(huì)觀念上必有一定的數(shù)額限度。因此,該種非法牟取經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)的行為對(duì)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的侵害程度,較之貪污罪所表現(xiàn)的利用職務(wù)便利直接侵吞國(guó)有財(cái)產(chǎn)的行為,則具有相對(duì)有限的一面。
基于這種分析,為親友非法牟利罪與貪污罪的界限可以從兩個(gè)方面進(jìn)行甄別:
一方面,應(yīng)當(dāng)考察非法獲利者(即親友)是否實(shí)施了一定的經(jīng)營(yíng)行為。對(duì)于在國(guó)有單位的購(gòu)銷活動(dòng)中通過實(shí)施一定的經(jīng)營(yíng)行為牟取非法利潤(rùn)的行為,一般可以依法認(rèn)定為為親友非法牟利罪;反之,對(duì)于借從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)之名,行侵占公共財(cái)物之實(shí)的行為,則可以考慮依法認(rèn)定貪污罪。
另一方面,還應(yīng)當(dāng)考察非法獲利者(即親友)所取得的是否屬于實(shí)施經(jīng)營(yíng)行為的利潤(rùn)。在司法實(shí)踐中,有些非法獲利者也實(shí)施了一定的經(jīng)營(yíng)行為,如在國(guó)有單位的購(gòu)銷活動(dòng)中參與實(shí)施了介紹貨源或商品買家等行為,但其從國(guó)有單位所獲取的已絕非從事經(jīng)營(yíng)行為之利潤(rùn)或從事中介活動(dòng)之報(bào)酬,其非法所得與行為時(shí)的相應(yīng)市價(jià)或報(bào)酬水平顯著背離,以致達(dá)到了社會(huì)一般觀念普遍不能認(rèn)同為利潤(rùn)或報(bào)酬的程度。
概言之,為親友非法牟利罪以國(guó)有單位人員利用職務(wù)便利讓親友實(shí)施一定的經(jīng)營(yíng)行為賺取非法利潤(rùn)為特點(diǎn);相對(duì)而言,貪污罪則以國(guó)有單位人員利用職務(wù)便利直接讓親友非法占有公共財(cái)物為特征。與此相應(yīng),為親友非法牟利罪的罪質(zhì)主要表現(xiàn)為侵犯市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)秩序和國(guó)家利益;貪污罪的罪質(zhì)則主要表現(xiàn)為侵犯公共財(cái)物的所有權(quán)。
二、貪污犯罪與非罪的界限
貪污罪作為一般貪污行為的特殊形式,除具有一般貪污違法行為的共性外,還具有自身的特性。構(gòu)成貪污罪的貪污行為,還具有貪污數(shù)額和情節(jié)上的要求。因此,認(rèn)定貪污罪與一般貪污違法行為時(shí),應(yīng)把握以下方面:
1、要看行為人貪污的數(shù)額是否達(dá)到5干元。其中,貪污的數(shù)額按累計(jì)方法計(jì)算。對(duì)于行為人貪污的數(shù)額達(dá)到5千元的,無論其情節(jié)如何,均構(gòu)成貪污罪;而對(duì)于貪污的數(shù)額尚未達(dá)到5千元的,一般應(yīng)視為一般貪污違法行為。
2、要看行為人的貪污情節(jié)。其中,貪污情節(jié)主要針對(duì)貪污數(shù)額不滿5千元的貪污行為。如果貪污數(shù)額不滿5千元,貪污情節(jié)較輕時(shí),對(duì)該貪污行為就應(yīng)認(rèn)定為一般貪污違法行為;如果貪污數(shù)額不滿5千元,但貪污情節(jié)較重時(shí),對(duì)該貪污行為就應(yīng)認(rèn)定為貪污罪。其中,貪污情節(jié)是否屬于較重或較輕范圍,一般應(yīng)從以下方面進(jìn)行綜合分析、界定:一看行為人的一貫表現(xiàn);二看行為人貪污行為的動(dòng)機(jī)和目的;三看行為人所貪污的公共(國(guó)有)財(cái)物或非國(guó)有單位財(cái)物的性質(zhì)、用途;四看行為人貪污的手段;五看貪污行為所造成的后果;六看行為人的悔罪表現(xiàn)。根據(jù)1999年9月16日最高人民檢察院發(fā)布施行的《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》(試行)的規(guī)定,個(gè)人貪污數(shù)額不滿5千元,但具有貪污救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、防疫、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物及募捐款物、贓款贓物、罰沒款物、暫扣款物,以及貪污手段惡劣、毀滅證據(jù)、轉(zhuǎn)移贓物等情節(jié)的。
三、為親友非法牟利罪判多久
國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員,利用職務(wù)便利,有下列情形之一,使國(guó)家利益遭受重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;致使國(guó)家利益遭受特別重大損失的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:
1、將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)的;
2、以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)商品或者以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位銷售商品的;
3、向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)不合格商品的。
法律依據(jù):
《刑法》第一百六十六條
國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員,利用職務(wù)便利,有下列情形之一,使國(guó)家利益遭受重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;致使國(guó)家利益遭受特別重大損失的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:
(一)將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)的;
(二)以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)商品或者以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位銷售商品的;
(三)向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)不合格商品的。
四、為親友非法牟利罪如何量刑
國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員,利用職務(wù)便利,有下列情形之一,使國(guó)家利益遭受重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;致使國(guó)家利益遭受特別重大損失的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:
1、將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)的;
2、以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)商品或者以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位銷售商品的;
3、向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)不合格商品的。
法律依據(jù):
《刑法》第一百六十六條
國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員,利用職務(wù)便利,有下列情形之一,使國(guó)家利益遭受重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;致使國(guó)家利益遭受特別重大損失的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:
(一)將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)的;
(二)以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)商品或者以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位銷售商品的;
(三)向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)不合格商品的。
五、為親友非法牟利罪既遂如何量刑
為親友非法牟利罪既遂的量刑:國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員,利用職務(wù)便利,有下列情形之一,使國(guó)家利益遭受重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;致使國(guó)家利益遭受特別重大損失的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:
(一)將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)的;
(二)以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)商品或者以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位銷售商品的;
(三)向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)不合格商品的。
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