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公司法減資回購的規(guī)則是怎樣規(guī)定的

一、我國《公司法》未規(guī)定股東有退股權(quán)

有限責(zé)任公司是指由法定人數(shù)的股東組成，每一個股東以其出資為限對公司負責(zé)，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)負責(zé)的公司組織形式。根據(jù)我國原《公司法》的規(guī)定，股東在公司登記后，不得抽回出資。修改后的《公司法》規(guī)定對公司股東會相應(yīng)決議投反對票的股東可以在幾種情況下要求公司以合理的價格收購其股權(quán)，對此類收購一般理解為退股，但這種退股與“人走股退”條款中約定的退股，其內(nèi)涵與外延均不相同，不屬一類概念，且修改后的《公司法》也未規(guī)定公司可以強制股東退股，因此，嚴格講股東退股的說法是不正確的，“人走股退”條款在《公司法》中沒有明確的法律依據(jù)。由于此類約定亦不屬于《公司法》規(guī)定的公司章程中的必要記載事項，須由法律直接加以規(guī)制，所以對此類條款的效力，應(yīng)以公司章程為主要依據(jù)。將股權(quán)退回給公司，可以產(chǎn)生兩種后果，一種是公司抽回或抽逃出資，另一種是股權(quán)處于待轉(zhuǎn)讓狀態(tài)，股權(quán)主體暫時空置。法院應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同情況，作出認定和處理。

二、對名為退股實為抽逃出資的行為應(yīng)當(dāng)認定為無效

根據(jù)《公司法》第3條第二款的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東僅以其出資額為限或以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，因此，公司的發(fā)起人、股東一旦向公司投資，就不得以任何名義抽回其出資，股東所負的不許抽回出資義務(wù)是股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任的基礎(chǔ)。抽回出資和抽逃出資即股東繳納股款且公司成立后，股東又將股款依明示或隱蔽的方式從公司抽出。無論是抽回還是抽逃出資都將會危機到公司資本的維持與不變原則。公司資本的規(guī)模關(guān)乎公司信譽、抗風(fēng)險能力以及創(chuàng)利能力，更重要的是公司對其自身債務(wù)承擔(dān)的最低擔(dān)保，對公司債權(quán)人至關(guān)重要，如果公司資本不實或者被抽逃將對債權(quán)人的權(quán)利實現(xiàn)產(chǎn)生巨大威脅。因此，新舊公司法均禁止抽逃或抽回出資。原《公司法》規(guī)定股東在公司登記后不得抽回出資；修改后的《公司法》規(guī)定公司成立后，股東不得抽逃出資?！豆痉ā冯m然沒有規(guī)定股東抽回出資的后果，但是第219條規(guī)定公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃出資的，責(zé)令改正，處以罰款，構(gòu)成犯罪的追究刑事責(zé)任（修改后的《公司法》繼受了該條規(guī)定，但取消了追究刑事責(zé)任的規(guī)定）。因此對《公司法》的前述規(guī)定應(yīng)當(dāng)理解為強制性條款。對名為退股實為抽逃出資的行為應(yīng)當(dāng)一律認定為無效，公司章程在的有關(guān)規(guī)定為無效條款。

三、對名為退股實為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般應(yīng)認定為有效

公司章程中規(guī)定股東離開公司時必須以股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式退股的，原則上應(yīng)認定有效。理由是：第一，從公司章程的性質(zhì)上看，公司章程是規(guī)定公司組織及行為的基本規(guī)則的重要文件，訂立公司章程是股東的共同行為，除《公司法》規(guī)定的必要記載事項之外，股東在公司章程中約定股東離開公司時以股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式退股，屬公司意思自治的范疇，并不違法。第二，有限責(zé)任公司的性質(zhì)兼有資合性與人合性，它本質(zhì)上是資合公司，但它的建立又以股東間的相互信任為基礎(chǔ)，因而具有較強的人合性特征，這就使得股東間的相互信任和股東的穩(wěn)定對公司至關(guān)重要20股東的加入與退出均是建立在公司全體股東相互信任的基礎(chǔ)上的，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式退出，正是公司人合性的體現(xiàn)。第三，從股東個人角度分析，在公司章程中約定離開公司時須退股，實為附條件的民事法律行為，由于此處的退股系采取股東主動轉(zhuǎn)讓股權(quán)的方式，因此，該條件并不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，當(dāng)屬有效。

此類情況也有例外，如公司章程中約定股東退休須退股的，原則上應(yīng)按無效條款對待。因為股東已經(jīng)為公司的積累作出了貢獻，特別是在公司初創(chuàng)時的貢獻尤其珍貴。以退股作為退休的條件，違反法律法規(guī)及公序良俗。

四、名為退股實為公司強制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般認定為無效

如果公司章程中約定公司股東離開公司時須退股，而該退股系由公司單方或強行為之的，一般應(yīng)認定無效。如公司在股東調(diào)離時，不通知該股東，自行召開股東會或董事會，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人，并且辦理有關(guān)的登記戶手續(xù)。這種作法，違反了有關(guān)法律規(guī)定。首先，公司的作法違反了公司法（注：舊公司法）第35條關(guān)于股東出于其自主意思表示轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定；其次，根據(jù)”公司不得持有自己股份”的原則，以公司作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一方主體，侵害了股東的股權(quán)，沒有法律依據(jù)。此外，如果公司在股東離開公司時將其股權(quán)強行收回，或變相收回自行持有的，應(yīng)認定無效。

在相關(guān)訴訟中，如果股東在法庭辯論終結(jié)前追認了公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為，應(yīng)為有效。如果公司強制轉(zhuǎn)讓股權(quán)的同時，根據(jù)章程充分考慮了股東的權(quán)益保障的，如按照公司章程或者其他規(guī)定合理確定了轉(zhuǎn)讓價格，且股權(quán)系向固有股東轉(zhuǎn)讓的，原則上應(yīng)當(dāng)認定有效，以維護公司的人合性及穩(wěn)定性。

五、對職工持股會成員退股的原則上應(yīng)認定有效

按照國家九十年代后期出臺的國有中小企業(yè)改制的相關(guān)文件，職工持股一般成立職工持股會，職工持股會作為公司的一個股東參與公司股東會，由職工持股會回購的股份并不等同于退股，因為在公司注冊時僅僅是以職工持股會這個社團法人的名義成為一個股東，職工退股，實際上是把股份退給了職工持股會，本質(zhì)上講應(yīng)該屬于內(nèi)部轉(zhuǎn)讓。此類內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，并不會導(dǎo)致公司股份的減少，或者影響其他股東的股權(quán)。這部分由職工持股會回購的股份會成為所謂“庫存股”，職工持股會可以通過合法途徑處理，如由新進入的員工購買、作為期權(quán)股獎勵經(jīng)營管理者、按照現(xiàn)職工持股比例配售或者向工商行政管理部門請求減資注銷等。

《中華人民共和國公司法》（2018修正）：第八章　公司財務(wù)、會計　　第一百六十六條　公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。\n公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補虧損。\n公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。\n公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司依照本法第三十四條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。\n股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。\n公司持有的本公司股份不得分配利潤。