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回扣條款無效。

《刑法》第163條第2款規(guī)定：公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經濟往來中，利用職務上的便利，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，以公司、企業(yè)、單位人員受賄罪論處。

《刑法》第385條第2款也規(guī)定：國家工作人員在經濟往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，以受賄論處。

一、回扣法律特征

依照《關于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》規(guī)定的回扣定義，回扣具有以下特征：

賬外暗中

按照《關于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第5條第3款對賬外暗中的規(guī)定：賬外暗中是指未在依法設立的反映其生產經營活動或者行政事業(yè)經費收支的財務賬上按照財務會計制度規(guī)定明確如實記載，包括不記入財務賬、轉入其他財務賬或者作假賬等。也可以理解為，賬外是指不入正規(guī)財務賬，暗中是指不在合同、發(fā)票中明確表示。

返還一定比例的價款

回扣是賣方返還買方的一定比例的商品價款。這一屬性可以界定回扣款項的來源性質，即回扣不是賣方額外從別處拿出物品或金錢給予買方，回扣款是商品價款的一部分。另外，需要注意的是如果賣方是從別處拿出物品以給予買方，雖然不構成回扣，但它同樣構成商業(yè)賄賂，這也是回扣與商業(yè)賄賂的一點區(qū)別。

收受人為對方單位或個人

回扣是賣方退給買方單位或者個人的，它決定了回扣的方向，是賣方退給買方，方向固定，不包括買方給賣方。同樣，需要注意的是如果買方為購得某種緊俏商品，以給付實物、金錢為誘餌，在賬外暗中給予賣方一部分款項，這也是種商業(yè)賄賂行為，但仍不是回扣，只是商業(yè)賄賂的典型形式。所以其方向性對于判斷是否為回扣也非常重要。

二、回扣

回扣僅是商業(yè)賄賂的一種表現(xiàn)方式

由于很多人片面理解了《反不正當競爭法》、《關于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》的規(guī)定，時常能聽到商業(yè)賄賂就等同于回扣的聲音，這種觀點需要加以更正。的確，商業(yè)賄賂較為典型的客觀表現(xiàn)形式是賬外暗中給予或收受回扣，但這不過只是商業(yè)賄賂的一種形式。商業(yè)賄賂還包括其他類型的賄賂方式，如直接送以財物、其他利益來購買或銷售商品；如買方為購得緊俏商品而給予賣方的金錢、財物等等。如果在審計實踐中，或其他行政執(zhí)法、司法裁判中只針對回扣來查處商業(yè)賄賂的，這將遺漏很多的商業(yè)賄賂案件。