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刑法第一百二十九條規(guī)定：“依法配備公務(wù)用槍的人員，丟失槍支不及時(shí)報(bào)告，造成嚴(yán)重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役?！边@是丟失槍支不報(bào)罪的法律規(guī)定。如何認(rèn)定本罪的罪過形式，長期以來在學(xué)界的認(rèn)識并不統(tǒng)一，主要有三種觀點(diǎn)：其一認(rèn)為本罪的罪過形式是故意，因?yàn)樾袨槿藢G失槍支的行為主觀上是明知故意的。其二認(rèn)為本罪的罪過形式是過失，理由是行為人對嚴(yán)重后果的發(fā)生是出于疏忽大意或者過于自信的心理態(tài)度。其三認(rèn)為本罪的罪過形式既可以是過失，也可能是間接故意，理由是行為人對嚴(yán)重后果的發(fā)生不僅可以出于過失的心理態(tài)度，而且可以出于放任的心理態(tài)度。

其中，第一種觀點(diǎn)將丟失槍支不及時(shí)報(bào)告的行為作為判斷犯罪主觀心理態(tài)度的根據(jù)，而丟失槍支不報(bào)告罪是結(jié)果犯，行為是故意的不意味著對結(jié)果的心理態(tài)度也是故意的。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為本罪主觀方面既可以是過失也可以是間接故意并不妥當(dāng)。因?yàn)檫^失犯罪的成立以法律有明文規(guī)定為限，如果在認(rèn)為本罪是故意犯罪的情況下又成立過失犯罪，將違反罪刑法定的基本原則；此外，對于本條犯罪，刑法只規(guī)定了一個(gè)法定刑，如果認(rèn)為本罪既可以是故意犯罪又可以是過失犯罪，卻適用相同的法定刑，也違反了罪刑相適應(yīng)的基本原則。因此，第二種觀點(diǎn)即認(rèn)為本罪的罪過形式是過失成為學(xué)界通行的觀點(diǎn)。但是，這一主流觀點(diǎn)在理論上卻值得商榷。

首先，認(rèn)定本罪的罪過形式是過失與實(shí)際情況不符。行為人丟失槍支后，對于槍支流失于社會(huì)對公共安全的潛在危險(xiǎn)，理智正常的人都能夠預(yù)見，因此不存在疏忽大意成立的余地。如果已經(jīng)預(yù)見發(fā)生嚴(yán)重后果的可能性，卻因?yàn)榕率艿教幏侄患皶r(shí)報(bào)告，對危害后果的發(fā)生懷著僥幸的心理以致嚴(yán)重后果發(fā)生，只能認(rèn)定行為人為是“放任危害結(jié)果的發(fā)生”（即間接故意），而不能認(rèn)定為“輕信能夠避免”。其次，本罪存在間接故意成立的可能，即行為人丟失槍支后不及時(shí)報(bào)告，對嚴(yán)重后果的發(fā)生聽之任之。第三，不能排除行為人對危害結(jié)果的發(fā)生是基于直接故意的心理態(tài)度。直接故意和間接故意在法律上的地位是相同的，既然間接故意可以構(gòu)成，直接故意當(dāng)然也可以構(gòu)成；而且，不排除在某些情況下，行為人出于其他的目的（例如報(bào)復(fù)社會(huì)）而對嚴(yán)重后果的發(fā)生持希望的態(tài)度。因此，，本罪主觀方面是不可能基于過失的心理態(tài)度的，只能認(rèn)定本罪為故意犯罪，其理由如下：

1．不違反認(rèn)定罪過的基本規(guī)則。要認(rèn)識這一點(diǎn)，可以借鑒有學(xué)者提出的客觀超過要素的概念，即認(rèn)為在故意犯罪的2、客觀要件中，有些要素并不是故意的認(rèn)識內(nèi)容，而只是決定某一行為是否達(dá)到應(yīng)受刑罰懲罰程度的社會(huì)危害性的客觀要素。在犯罪的構(gòu)成要件中，主觀方面和客觀方面并不是一一對應(yīng)的，有些主觀要素（如犯罪的目的）不需要存在與之相對應(yīng)的客觀事實(shí)；同樣，有些客觀要素也可能不需要存在與之相對應(yīng)的主觀內(nèi)容。具體到本罪的構(gòu)成要件中，“嚴(yán)重后果”屬于客觀的超過要素，在主觀方面并不需要對其有希望或者放任的意志因素，它只是決定丟失槍支不及時(shí)報(bào)告行為是否達(dá)到應(yīng)受刑罰懲罰程度的一個(gè)客觀要素。因此，將本罪認(rèn)定為故意犯罪時(shí)，故意的意志因素并不指向作為客觀的超過要素的“嚴(yán)重后果”?？梢?，將丟失槍支不報(bào)罪認(rèn)定為故意犯罪并不違反刑法關(guān)于認(rèn)定罪過的基本規(guī)則。

2．認(rèn)定本罪的罪過形式是故意符合罪刑相適應(yīng)的原則。雖然本罪是故意犯罪，但本罪主觀方面的意志因素并不是對作為客觀的超過要素的“嚴(yán)重后果”的希望或者放任態(tài)度，而是對“槍支失控狀態(tài)”的希望或者放任態(tài)度，因此，行為人的主觀惡性大大降低。這樣，雖然本罪是故意犯罪，但是配置3年以下有期徒刑或者拘役的法定刑亦符合罪刑相適應(yīng)的基本原則。

3．認(rèn)定本罪的罪過形式是故意符合本罪認(rèn)定的實(shí)際情況。在司法實(shí)踐中，很難想象對丟失槍支不及時(shí)報(bào)告的行為直接追究刑事責(zé)任。而當(dāng)發(fā)生“嚴(yán)重后果”時(shí)，司法機(jī)關(guān)也很難考證行為人對“嚴(yán)重后果”的心理態(tài)度，因此，實(shí)際的情況是只要發(fā)生了“嚴(yán)重后果”，不管行為人的心理態(tài)度是希望、放任，還是輕信能夠避免，都認(rèn)定為丟失槍支不報(bào)罪。因此，將“嚴(yán)重后果”作為客觀的超過要素，進(jìn)而將本罪認(rèn)定為故意犯罪，符合司法實(shí)踐中認(rèn)定本罪的實(shí)際情況。

刑法對聚眾持械劫獄罪該如何界定

聚眾持械劫獄罪是指獄外的人聚眾持械劫奪被監(jiān)禁在獄中的罪犯的行為。本罪侵犯的客體是司法機(jī)關(guān)監(jiān)管秩序。監(jiān)獄、勞改隊(duì)、看守所等監(jiān)管場所的任務(wù)是看管、教育、改造罪犯。為了保證監(jiān)管場所的正常秩序，國家對罪犯的出獄（包括出勞改隊(duì)、看守所等）作了嚴(yán)格的規(guī)定。