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我國《公司法》1993年頒布時(shí)，有關(guān)國有獨(dú)資公司的條款是作為單獨(dú)章節(jié)出現(xiàn)的。此后在1999年的《公司法》修正中也未作改動。如果說1993年《公司法》對國有獨(dú)資公司的規(guī)定是為了適應(yīng)當(dāng)時(shí)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要，為國有企業(yè)改制提供依據(jù)，而1999年國有企業(yè)正處于改制的重要時(shí)期，有關(guān)國有獨(dú)資公司的規(guī)定作為單獨(dú)章節(jié)而存在尚情有可原。但隨著我國經(jīng)濟(jì)體制改革的深入進(jìn)行和市場化程度的逐漸提高，到今天我國《公司法》中有關(guān)國有獨(dú)資公司的規(guī)定與現(xiàn)實(shí)需求則顯得格格不入了。

目前，有關(guān)《公司法》的修改工作正在進(jìn)行，期間各界對于國有獨(dú)資公司這部分規(guī)定的爭議頗為激烈，分歧很大：一種意見強(qiáng)烈地認(rèn)為應(yīng)該將現(xiàn)行《公司法》中單列的關(guān)于國有獨(dú)資公司的部分予以保留，但另一種意見則認(rèn)為應(yīng)該刪除。那么，國有獨(dú)資公司該何去何從呢？

上世紀(jì)90年代初期，我國正處于經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型時(shí)期，國有企業(yè)改革才剛剛起步，現(xiàn)行《公司法》正是在這種特殊的經(jīng)濟(jì)背景下通過的。正因如此，現(xiàn)行《公司法》帶有很鮮明的經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型時(shí)期的烙印，其典型就是《公司法》設(shè)立了國有獨(dú)資公司的制度，并作為單獨(dú)章節(jié)而存在。當(dāng)時(shí)設(shè)立這章節(jié)的主要目的在于為國有企業(yè)改制提供依據(jù)，如今可以肯定的是這種制度當(dāng)時(shí)確實(shí)為國有企業(yè)改制提供了有效的途徑。但正是這種制度的存在，使得《公司法》本應(yīng)體現(xiàn)出的公平、自由的立法理念大打折扣，這主要表現(xiàn)在以下方面：

第一，《公司法》重視為國有企業(yè)改制服務(wù)，未能公平地對待所有企業(yè)，給人以所有制歧視的感覺。

第二，政府對國有獨(dú)資公司的干預(yù)過多，未能充分體現(xiàn)出產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)明確、政企分開、管理科學(xué)的現(xiàn)代企業(yè)制度的精神。

第三，國有獨(dú)資公司還受到國家政策、法律的許多特殊對待，享有許多優(yōu)惠。例如，根據(jù)《公司法》第159條的規(guī)定，國有獨(dú)資的有限責(zé)任公司可以發(fā)行債券，但普通的有限責(zé)任公司則不能發(fā)行債券。

諸如此類的規(guī)定使得根據(jù)同一《公司法》設(shè)立的各種類型的公司受到差別待遇。但是隨著市場化程度的提高以及中國加入ＷＴＯ，國有獨(dú)資公司存在的意義已經(jīng)不大，因?yàn)椋?/p>

首先，隨著市場化程度的提高，除壟斷行業(yè)外，國有獨(dú)資公司的不可替代地位已不復(fù)存在。市場準(zhǔn)入的逐步開放，外資和民營企業(yè)大舉進(jìn)入更多領(lǐng)域，國有資本獨(dú)占各個(gè)行業(yè)和領(lǐng)域并受到政府保護(hù)的局面已經(jīng)消失。

其次，政府職能的重點(diǎn)應(yīng)轉(zhuǎn)向創(chuàng)造公平競爭的市場環(huán)境，政府與國有獨(dú)資公司的關(guān)系面臨新的挑戰(zhàn)。為實(shí)現(xiàn)建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的目標(biāo)，政府就必須改變對不同所有制企業(yè)采取不同政策的做法，為各類型的公司提供一個(gè)公平競爭的市場環(huán)境。而對國有獨(dú)資公司特別照顧的做法顯然違背了《公司法》建立自由、公平、有序的社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的立法宗旨。

第三，中國加入ＷＴＯ后，企業(yè)競爭進(jìn)一步國際化。而在政府特別優(yōu)待下成長的國有獨(dú)資公司，由于長期達(dá)不到國際平均發(fā)展水平，缺乏國際競爭力，從而在國際市場中無法立足，最終無法避免被市場淘汰的命運(yùn)。

所以，主張保留的意見盡管是考慮到國有企業(yè)改革的問題，但是國有企業(yè)改革并不是僅僅依靠國有獨(dú)資公司制度就能解決，況且這條途徑在如今的市場環(huán)境下已經(jīng)無法發(fā)揮其原有的作用。

但是，完全去掉單列的國有獨(dú)資公司部分也不是可行之舉，不是解決現(xiàn)實(shí)問題的有效途徑。根據(jù)現(xiàn)行《公司法》第64條的規(guī)定，國有獨(dú)資公司是指一種國家所有的有限責(zé)任公司，其中國務(wù)院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司或者屬于特定行業(yè)的公司，應(yīng)當(dāng)采取國有獨(dú)資公司形式。此條規(guī)定明確了生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的國有企業(yè)以及屬于特定行業(yè)的國有企業(yè)（以下簡稱兩特企業(yè)）應(yīng)采取國有獨(dú)資公司形式。兩特企業(yè)是關(guān)系國家安全和國民經(jīng)濟(jì)命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域，必須在這些行業(yè)和領(lǐng)域中保持國有資本的絕對控制力，而國有獨(dú)資公司正是適應(yīng)這一要求的，因此在這些特殊的行業(yè)和領(lǐng)域保留國有獨(dú)資公司是非常必要的。而兩特企業(yè)之外的國有獨(dú)資公司正如前文所述，存在的意義已經(jīng)不大。如果完全去掉國有獨(dú)資公司部分，這些兩特企業(yè)將會處在非常尷尬的境地，而且自1993年《公司法》實(shí)行以來，已成立或改制為國有獨(dú)資公司的數(shù)量不少于千家，這些公司又將如何發(fā)展？是沿用國有獨(dú)資公司制度，還是再進(jìn)一步改革？

所以，激進(jìn)地呼吁去掉單列的國有獨(dú)資公司部分并不明智。那么，正值《公司法》修改之際，國有獨(dú)資公司何去何從呢？筆者以為：

第一，《公司法》修改中對于國有獨(dú)資公司部分不需要一刀切，只要將兩特企業(yè)的國有獨(dú)資公司形式保留即可，不必單獨(dú)成為一節(jié)。如果可以的話，將其與之后的一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定合并成一節(jié)，同時(shí)淡化國有獨(dú)資公司和一人有限責(zé)任公司的概念。這也進(jìn)一步體現(xiàn)出市場經(jīng)濟(jì)的公平競爭理念，不因所有制不同而差別對待。

第二，鑒于國有獨(dú)資公司將來只限于兩特企業(yè)，那么原本國有獨(dú)資公司享有的一系列優(yōu)惠政策和特殊待遇應(yīng)逐漸取消。國家可以通過集中國有資本投入這些行業(yè)，依據(jù)市場經(jīng)濟(jì)的規(guī)律，正確有效地運(yùn)行國有資本，發(fā)揮民間資本不可替代的作用。

第三，限期對兩特之外的國有獨(dú)資公司進(jìn)行改制，使其成為股東多元化的公司。對此種企業(yè)，政府不再實(shí)行優(yōu)惠或施以過多的控制，真正實(shí)現(xiàn)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離。

此次《公司法》修改的目的在于制定一部適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要的《公司法》，為各種經(jīng)濟(jì)成分積極參加國家經(jīng)濟(jì)建設(shè)提供公平的法律保護(hù)機(jī)制，所以在對待國有獨(dú)資公司的去留問題上不應(yīng)保守，需以能夠最大程度的發(fā)揮國有資本的作用為取向。

（作者單位：江蘇省社會科學(xué)院）

公司法修改三大價(jià)值取向之監(jiān)管

放寬市場管制的同時(shí)提高監(jiān)管實(shí)效根據(jù)境外成熟市場發(fā)展的經(jīng)驗(yàn)，市場各參與主體的自我發(fā)展和監(jiān)管部門的監(jiān)管力量是市場發(fā)展的兩股主要推動力量，兩者不可或缺也無法相互替代。市場的有效監(jiān)管是維護(hù)市場秩序和市場信心的保證，但監(jiān)管不同于管制，管制過多，必然會降低整個(gè)市場體系的效率。為此，本次兩法修改也順應(yīng)了放寬管制和加強(qiáng)監(jiān)管的國際潮流。

在放寬管制方面，授權(quán)國家有關(guān)部門對證券業(yè)和銀行業(yè)、信托業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)的混業(yè)經(jīng)營和混業(yè)監(jiān)管另行作出規(guī)定，這既是對中國現(xiàn)有金融混業(yè)經(jīng)營初步實(shí)踐的認(rèn)可，更是為中國金融改革留下空間，便于中國培育強(qiáng)大的金融機(jī)構(gòu)參與國際競爭；

本次修改將證券衍生品種納入證券法的調(diào)整范圍，有利于產(chǎn)品的創(chuàng)新和市場的發(fā)展，當(dāng)然，證券衍生品種與股票、公司債券相比有其特殊性，為了積極、穩(wěn)妥地推進(jìn)衍生品種的開發(fā)，授權(quán)國務(wù)院依照證券法的原則作出規(guī)定；

鑒于股指期貨期權(quán)等證券衍生品種是成熟證券市場上重要的投資品種，根據(jù)成熟市場的經(jīng)驗(yàn)，國際上通行的期貨、期權(quán)等交易形式，不但活躍了證券市場，也是一種有效的避險(xiǎn)工具，本次修改雖未直接規(guī)定股指期貨和期權(quán)交易，但通過授權(quán)國務(wù)院規(guī)定現(xiàn)貨交易以外的其他交易方式，為期權(quán)和期指等金融創(chuàng)新工具預(yù)留了空間；取消了融資融券的禁止性規(guī)定，有利于提高市場流動性和活躍程度，同時(shí)為了控制風(fēng)險(xiǎn)，授權(quán)證監(jiān)會在國務(wù)院作出規(guī)定的情況下監(jiān)管證券公司開展融資融券業(yè)務(wù)，開展信用交易，活躍市場；

將強(qiáng)制性全面要約收購制度修改為強(qiáng)制性要約收購制度，允許進(jìn)行部分要約收購，降低了收購人的收購成本，擴(kuò)大被收購公司股東參與收購的機(jī)會，以此促進(jìn)并購市場的發(fā)展；將交易場所擴(kuò)大到證券交易所以外的國務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場所，為發(fā)展多層次資本市場奠定了法律基礎(chǔ)，有利于多層次資本市場的形成和培育；

交易方式涵蓋了公開的集中交易方式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的其他方式，取消價(jià)格優(yōu)先、時(shí)間優(yōu)先的硬性規(guī)定，從而使交易方式更具多樣性；在公司設(shè)立問題上，在股份有限公司的發(fā)起設(shè)立和定向募集設(shè)立方式中，以登記注冊制度代替行政審批制度，不再由國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府進(jìn)行審批，公司設(shè)立的準(zhǔn)則主義將極大地提高公司設(shè)立的效率和透明度，降低公司設(shè)立中的制度成本；增加了定向募集方式發(fā)行股份，放寬公司發(fā)行新股條件，提高公司籌集資本的效率；

將公司董事、監(jiān)事、高級管理人員所持股份在任期內(nèi)轉(zhuǎn)讓的禁止性規(guī)定，改為可以分期轉(zhuǎn)讓，放寬轉(zhuǎn)讓限制；增加了公司可以收購本公司股票的兩種情形，分別為將來建立、健全公司員工激勵機(jī)制，解決公司合并、分立中持異議股東的權(quán)利保護(hù)問題提供了條件；

降低市場門檻也是放寬管制的重要內(nèi)容，市場競爭要求有更多的市場主體參與，才能形成更好的市場環(huán)境，有利于更多的社會資金轉(zhuǎn)變?yōu)樯鐣Y本，便利于更多的社會公眾和各類機(jī)構(gòu)參與投資創(chuàng)業(yè)，在降低公司設(shè)立的資本門檻方面，將股份公司注冊資本的最低限額降至五百萬元，有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額降至三萬元，上市公司股本最低額由五千萬元降低至三千萬元，注冊資本制度由實(shí)繳資本制度改為認(rèn)繳資本制度，允許分期繳納出資，適應(yīng)公司經(jīng)營對于資本的逐步擴(kuò)大需求；

擴(kuò)展非貨幣財(cái)產(chǎn)的出資范圍，使得出資形式更為多元化。如此規(guī)定，使得市場環(huán)境向平等準(zhǔn)入、平等競爭和自由準(zhǔn)入、自由競爭方向發(fā)展，鼓勵更多的投資者實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)的有效運(yùn)用；將股份有限公司發(fā)起人數(shù)量下限由五人降低至二人，取消有限責(zé)任公司股東最少二人的下限，允許設(shè)立一人公司，便于更多投資者設(shè)立公司參與市場經(jīng)濟(jì)活動。通過上述法律條款的修改，逐步放寬各種管制措施，使各類微觀市場主體在法律法規(guī)的規(guī)定范圍內(nèi)結(jié)合自身的風(fēng)險(xiǎn)承受能力，能夠自主進(jìn)行商業(yè)決策，自主開展創(chuàng)新活動。

在放寬管制、降低市場門檻的同時(shí)，本次修改更為重視市場監(jiān)管手段的多樣化和有效性，強(qiáng)化了監(jiān)管機(jī)構(gòu)的權(quán)力，并嚴(yán)格設(shè)定了監(jiān)管程序，保證市場在有效監(jiān)管的基礎(chǔ)上快速發(fā)展，為投資者創(chuàng)造公平有效的交易環(huán)境。主要體現(xiàn)為：賦予國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)現(xiàn)場檢查權(quán)、銀行賬戶查詢權(quán)、凍結(jié)權(quán)、查封權(quán)和限制證券交易權(quán)；

要求建立金融監(jiān)管信息共享機(jī)制，以適應(yīng)證券業(yè)、銀行業(yè)、信托業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)相互融合、相互滲透的發(fā)展趨勢，有利于加強(qiáng)協(xié)調(diào)配合，避免監(jiān)管真空和重復(fù)監(jiān)管，提高監(jiān)管效率；界定公開發(fā)行的范圍和方式，明確證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對公開發(fā)行的監(jiān)管職責(zé)，為更為廣泛的投資者提供保護(hù)，與此同時(shí)，將保薦制度法定化，既可以發(fā)揮中介機(jī)構(gòu)對證券發(fā)行上市的約束和擔(dān)保作用，發(fā)揮市場對發(fā)行人質(zhì)量的約束作用，又可以強(qiáng)化監(jiān)管，進(jìn)而從源頭上為提高上市公司質(zhì)量提供制度保證；為充分發(fā)揮社會監(jiān)督作用，還建立發(fā)行股票預(yù)披露制度；

將短線歸入權(quán)的適用范圍擴(kuò)大到上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員，防止公司內(nèi)部人員進(jìn)行短線交易損害公司和其他投資者的利益；將上市公司實(shí)際控制人的情況作為法定披露內(nèi)容，增強(qiáng)了信息披露內(nèi)容的有效性和透明度，緩解信息不對稱問題，強(qiáng)化對實(shí)際控制人的監(jiān)管；

明確董事、高管人員對定期報(bào)告的確認(rèn)義務(wù)和監(jiān)事會對定期報(bào)告的審核義務(wù)，提高定期報(bào)告的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性；內(nèi)幕交易的主體范疇擴(kuò)大到內(nèi)幕信息的知情人和非法獲得內(nèi)幕信息的人，進(jìn)一步防止和制止內(nèi)幕交易行為的發(fā)生；

明確證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對證券公司的設(shè)立實(shí)行審慎監(jiān)管原則進(jìn)行審批，對證券公司的業(yè)務(wù)開展實(shí)行分類監(jiān)管，加強(qiáng)對證券公司股東和實(shí)際控制人的監(jiān)管，健全證券公司內(nèi)部控制制度，保護(hù)客戶資產(chǎn)安全，促使證券公司規(guī)范運(yùn)作。由此，實(shí)現(xiàn)證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的工作重點(diǎn)由行政審批向市場監(jiān)管的轉(zhuǎn)移，提高了市場監(jiān)管的有效性。