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出資瑕疵

修訂后的《公司法》于2006年1月1日起實施，新公司法借鑒了各國公司法改革的最新成果，在許多制度和規(guī)則上做了重大的突破和創(chuàng)新，解決了司法實踐和理論研究的疑難問題。但現(xiàn)實生活卻是豐富多彩的，圍繞公司法律關(guān)系的新問題仍然會在實踐中層出不窮，擺在我們面前，需要我們結(jié)合新公司法的理念去分析、解決。

出資瑕疵是實踐中經(jīng)常出現(xiàn)的問題，圍繞著出資瑕疵所形成的追究相關(guān)股東責(zé)任問題、瑕疵股權(quán)限制問題、瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問題等等一直是在司法實踐中經(jīng)常出現(xiàn)的糾紛類型。

一、出資瑕疵的概念及表現(xiàn)形式

公司在設(shè)立時，出資人通過簽訂公司設(shè)立協(xié)議、章程認繳公司出資，在公司成立后，出資人取得股東資格，享有股權(quán)，同時股東應(yīng)按公司章程的規(guī)定實際繳納出資，如股東沒有按章程的規(guī)定繳納出資就是出資瑕疵，其形成的股權(quán)，這里我們稱之為瑕疵股權(quán)。在公司增資擴股時，沒有按增資協(xié)議繳納出資與上述情況相同。

在實踐中形成出資瑕疵的主要形式有：

1、未足額出資。公司成立時，股東首次出資額不得低于注冊資本的20%，二年內(nèi)按照公司章程或是股東會、董事會的決議股東將剩余的注冊資本繳足。實踐當(dāng)中存在著首次出資額就不足20%，或沒有繳納剩余的80%，這就構(gòu)成股東未足額出資。

2、公司章程規(guī)定股東以貨幣之外的實物出資，尤其是土地房屋或其它辦理產(chǎn)權(quán)過戶的實物，股東沒辦理過戶手續(xù)或沒有交付實物。

3、約定是以貨幣出資，但股東要求以實物出資。

4、約定是以特定物出資如土地使用權(quán)、房產(chǎn)等，但股東要求替代出資。

5、作為出資的實物或其他非貨幣財產(chǎn)的價格明顯不足。

《公司法》第27條規(guī)定：股東可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。這一條的內(nèi)涵是很廣，擴大了非貨幣財產(chǎn)出資的范圍，但也可能會出現(xiàn)更多、更新的出資瑕疵表現(xiàn)形式。

抽逃出資是對公司財產(chǎn)的一種侵犯，與出資瑕疵在性質(zhì)上有所不同，本文所涉及的出資瑕疵不包括抽逃出資的情況。

二、出資瑕疵股東所享有的股權(quán)內(nèi)容

《公司法》第四條規(guī)定：公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。這是股權(quán)的具體內(nèi)容，也是較普遍的股權(quán)分類即自益權(quán)、共益權(quán)?！豆痉ā返谌鍡l規(guī)定：股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實際的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。這一條明確地規(guī)定了瑕疵股權(quán)在自益權(quán)方面應(yīng)當(dāng)受到限制，但共益權(quán)尤其是表決權(quán)因出資瑕疵有什么樣的影響?公司法沒有明確規(guī)定?！豆痉ā返谒氖龡l規(guī)定：股東會議按照出資比例行使表決權(quán)。這里的出資比例是認繳的出資比例還是實繳的出資比例?筆者認為應(yīng)是認繳的出資比例為宜，理由有二：

1、公司股東在設(shè)立階段對各股東的出資比例要進行協(xié)商，對出資比例的分配除考慮到每個股東的資金因素外，更加注重的是出資比例所享有的表決權(quán)的多少，基于對相應(yīng)出資比例的股東經(jīng)營能力高與低的信任，才能同意其持多少股份。因此，出資比例更多反映的是經(jīng)營決策的信任程度。

2、公司股東雖然出資有瑕疵，但其對公司承擔(dān)的責(zé)任仍然是以公司章程當(dāng)中認繳的出資比例或股份為限，如果限制其未出資部分的表決權(quán)，與其應(yīng)最終承擔(dān)的責(zé)任相比不對等。對于未足額出資所帶來的責(zé)任，公司或股東更應(yīng)通過其它救濟方式解決。

三、出資瑕疵的責(zé)任

公司發(fā)起人要對公司出資的充實承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，確保公司資本的充足和可靠，這是保證公司人格健全的第一需要。資本充實責(zé)任就是指為貫徹資本充實原則，由公司發(fā)起人共同承擔(dān)的相互擔(dān)保出資義務(wù)履行，確保公司實收資本與章程所定資本一致的民事責(zé)任。根據(jù)資本充實責(zé)任，出資瑕疵股東與公司其他股東之間存在繳納擔(dān)保責(zé)任、差額填補責(zé)任、損害賠償責(zé)任。