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行為人因同一行為依法被刑事拘留后因其行為不構(gòu)成犯罪而依法被裁決行政拘留的,其刑事拘留時間可否折抵行政拘留時間,法律沒有明確規(guī)定,但卻是執(zhí)法實踐中經(jīng)常會遇到的問題。為保障公安機關(guān)有效履行職責,保護公民的合法權(quán)益,1997年12月25日,公安部作出了《關(guān)于對刑事拘留時間可否折抵治安拘留時間有關(guān)問題的批復》(公復字〔1997〕9號,以下簡稱公復字〔1997〕9號)。該批復規(guī)定:如果行為人依法被刑事拘留的行為與被治安拘留的行為系同一行為,其被刑事拘留的時間應(yīng)當折抵治安拘留時間。但如果被刑事拘留的時間已超過治安拘留期限的,不再給予治安拘留處罰。由于刑事拘留是刑事強制措施,不是處罰,對于行為人依法應(yīng)當裁決行政拘留的,僅因為其因同一行為被刑事拘留的時間已超過行政拘留期限,而不予處罰,不盡合理,對行為人也不能起到教育和懲戒作用。2003年9月27日,安徽省公安廳就刑事拘留時間已超過治安拘留期限不再給予治安拘留處罰有關(guān)問題請示公安部,他們在請示中提出:在實際執(zhí)行中,我省一些地方公安機關(guān)提出了執(zhí)法建議,認為刑事拘留的時間已超過治安拘留期限的,由于刑事拘留是強制措施,不是任何處罰種類,如果不再作治安處罰裁決,將導致當事人違法經(jīng)歷空白,對以后公安機關(guān)執(zhí)法查詢和處罰不利。對此,公安部經(jīng)過認真研究,并征求了全國人大法工委刑法室的意見,2004年2月23日全國人大法工委作出了《關(guān)于刑事拘留時間可否折抵行政拘留時間的問題的答復意見》(法工委復字〔2004〕2號),書面答復公安部:行為人被刑事拘留的行為與被行政拘留的行為系同一行為的,如果該行為不構(gòu)成犯罪,而屬于應(yīng)處以行政拘留的行為,應(yīng)依法裁定給予行政拘留,并應(yīng)將其被刑事拘留的時間折抵行政拘留時間D對沒有犯罪事實或者沒有事實證明有犯罪重大嫌疑的人實行刑事拘留的,應(yīng)當依照國家賠償法的規(guī)定依法給予國家賠償。但是,如果經(jīng)依法裁定給予行政拘留,且刑事拘留時間已經(jīng)折抵行政拘留時間的,不再給予國家賠償;未折抵的刑事拘留時間應(yīng)當給予國家賠償。根據(jù)上述答復意見,公安部于2004年3月4日作出了《關(guān)于刑事拘留時間可否折抵行政拘留時間問題的批復》(公復字〔2004〕1號),對刑事拘留時間可否折抵行政拘留時間等相關(guān)問題作出了明確規(guī)定。

一、行為人依法被刑事拘留后,查明其行為雖不構(gòu)成犯罪,但依法應(yīng)當由公安機關(guān)予以行政處罰的,公安機關(guān)應(yīng)當依法裁決行政處罰。對依法被刑事拘留的犯罪嫌疑人,構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當依法追究刑事責任;其行為雖未構(gòu)成犯罪,但已構(gòu)成違反《治安管理處罰條例》等法律、行政法23規(guī)的違法行為,依法應(yīng)當由公安機關(guān)予以行政處罰的,公安機關(guān)應(yīng)當依法裁決行政處罰。如果行為人依法被裁決行政拘留的,因行政拘留與刑事拘留均限制了當事人的人身自由,其被刑事拘留的時間應(yīng)當折抵行政拘留時間,執(zhí)行時僅執(zhí)行折抵后剩余的行政拘留時間。如果行為人依法被刑事拘留的時間已超過被裁決的行政拘留時間,因其行政拘留時間已被刑事拘留時間折抵,行政拘留時間視為已執(zhí)行屆滿,其行政拘留決定不再執(zhí)行。

實踐中應(yīng)當注意以下問題:一是行為人被依法刑事拘留的行為與依法被裁決行政拘留的行為,必須是同一行為。如果二者不是同一行為,則其被刑事拘留的時間不得折抵行政拘留的時間。二是為保護公民的合法權(quán)益,保障公民依法行使申請行政復議和提起行政訴訟的權(quán)利,對行為人依法裁決行政處罰的,應(yīng)當依照《治安管理處罰條例》、行政處罰法等法律、法規(guī)的規(guī)定,將行政處罰決定書送達被處罰人。不能因為行為人依法被刑事拘留的時間已超過依法被裁決的行政拘留時間,其行政拘留不再執(zhí)行,就不將行政拘留決定書送達被處罰人。三是雖然因行為人依法被刑事拘留的時間已超過依法裁決的行政拘留時間,其行政拘留不再執(zhí)行,但是,為了保護公民的合法權(quán)益,公安機關(guān)必須嚴格按照行政處罰法、《治安管理處罰條例》規(guī)定的程序作出行政拘留裁決,避免因程序違法而被行政復議機關(guān)、人民法院撤銷。四是為與《治安管理處罰條例》和行政處罰法一致,本批復用行政拘留修正了平常所說的治安拘留。按照《治安管理處罰條例》和行政處罰法的規(guī)定,行政拘留是法律規(guī)定的規(guī)范用語,治安拘留只是實踐中對依據(jù)《治安管理處罰條例》等法律、法規(guī)所作出拘留決定的習慣稱謂。

二、行為人被錯誤刑事拘留的,作出刑事拘留決定的公安機關(guān)應(yīng)當依法給予國家賠償。根據(jù)國家賠償法第15條的規(guī)定,對沒有犯罪事實或者沒有事實證明有犯罪重大嫌疑的人錯誤拘留的,受害人有取得國家賠償?shù)臋?quán)利,作出刑事拘留決定的公安機關(guān)應(yīng)當依照國家賠償法的規(guī)定給予被錯誤刑事拘留的人國家賠償。但是,如果因同一行為依法被裁決行政拘留,且行為人被刑事拘留的時間已經(jīng)折抵行政拘留時間的,已經(jīng)折抵的刑事拘留時間不再給予國家賠償,僅就未折抵的刑事拘留時間依法給予國家賠償。

三、由于公復字〔1997〕9號中如果被刑事拘留的時間已超過治安拘留期限的,不再給予治安拘留處罰的規(guī)定,已與本批復相抵觸,故自本批復下發(fā)之日起,公復字〔1997〕9號同時廢止,不再執(zhí)行。