再審申請書
再審申請人(一審原告、二審被上訴人):盧某某,男,1975年5月31日出生,漢族,住山東省某某市經(jīng)濟開發(fā)區(qū)泉頭村18號,身份證號xxx。郵寄地址:山東省某某市經(jīng)濟開發(fā)區(qū)泉頭村18號。聯(lián)系電話:xxx。
被申請人(一審被告、二審上訴人):青島某某混凝土有限公司,住所地山東省某某市環(huán)秀街道辦事處湘江二路南,組織結(jié)構(gòu)代碼xx359-7。郵寄地址:山東省某某市環(huán)秀街道辦事處湘江二路南。聯(lián)系電話:xxxxx。
法定代表人:杜某某,經(jīng)理。
再審申請人盧某某因與被申請人青島某某混凝土有限公司買賣合同糾紛一案,不服山東省青島市中級人民法院于2015年10月15日作出的(2015)青民二商終字第409號民事判決,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項之規(guī)定,向山東省高級人民法院申請再審。
一、再審請求
1、撤銷青島市中級人民法院(2015)青民二商終字第409號民事判決第一項、第二項;
2、再審判令被申請人支付再審申請人貨款696716萬元;
3、一審、二審訴訟費用由被申請人承擔。
二、申請事由
依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項原判決認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的。
三、具體事實和理由
1、申請事由一:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項,具體理由如下:
再審申請人主張被申請人欠再審申請人貨款的是有充分證據(jù)證明的。一、二審中被申請人均確認了再審申請人為被申請人供貨的事實,并有被申請人為再審申請人出具價款為456687元、560890元的兩張《入庫單》為證,兩張入庫單金額共計1017577元。
再審申請人認為,被申請人證據(jù)不足以證明其向再審申請人支付了全部沙石款。以下進行分析:
被申請人給再審申請人50萬元空頭支票時,收到過再審申請人的出具的數(shù)額為50萬元的《收款收據(jù)》是有充分證據(jù)證明的。首先,“(2014)即商初字第316號”買賣合同糾紛一案(本案爭議再審申請人之前起訴過一次,某某市人民法院以“2004即商初字第316號”案受理,因再審申請人當時沒有找到作為視聽資料的錄音,后申請撤訴)第14頁,被申請人認可再審申請人收到空頭支票時出具了對應數(shù)額的《收款收據(jù)》。只不過被申請人憑空說50萬元空頭支票對應的是2011年9月1日的收款收據(jù);其次,再審申請人在一審提交的視聽資料,是再審申請人與被申請人工作人員韓**的對話錄音。韓**是被申請人的工作人員確鑿無疑,一是被申請人認可韓**是其公司的工作人員;二是再審申請人持有主張權(quán)利的《入庫單》上有韓**的簽名,被申請人對入庫單的真實性是認可的。該錄音雖然在證明錄音時間、欠款數(shù)額上有瑕疵,但該錄音證明被申請人沒有退還給再審申請人收到50萬元空頭支票時出具的收款收據(jù)這一事實是完全可以采信的。在與再審申請人的對話中,韓**明確承認:被申請人給再審申請人空頭支票時,收到了再審申請人出具的與支票數(shù)額相一致的《收款收據(jù)》,而且該《收款收據(jù)》沒有退回給再審申請人。
被申請人2011年12月15日出具的收回支票的收據(jù),可以證明空頭支票再審申請人已經(jīng)退還給了被申請人,也就是說該空頭支票上記載50萬元沒有實際向再審申請人支付。但是被申請人沒有給退還再審申請人給被申請人2011年6月10日出具的《收款收據(jù)》。被申請人不能以其持有2011年6月10日50萬元收款收據(jù),作為其向再審申請人已經(jīng)支付沙款的證據(jù)。按照被申請人的邏輯,如果被申請人確實給再審申請人支付50萬元河沙款,被上訴人應當持有兩份金額為50萬元的收款收據(jù),或者能夠提交2011年6月10日收款收據(jù)對應50萬元支票的銀行付款(轉(zhuǎn)賬)證明,但被申請人并沒有以上證明其實際付款的證據(jù)。因此,二審認定被申請人所謂2011年6月10日《收款收據(jù)》為被申請人付款依據(jù),明顯屬于認定事實錯誤。
綜上,在再審申請人收取被申請人50萬元支票的同時向被申請人出具50萬元的《收款收據(jù)》(2011年6月10日收款數(shù)據(jù)),此后50萬元的支票出現(xiàn)空頭,再審申請人向被申請人退還50萬元的空頭支票的同時被申請人向再審申請人出具50萬元空頭支票的收據(jù)(2011年12月15日),是完全符合財務慣例的。如果被申請人在收到退還的50萬元空頭支票的同時將再審申請人的50萬元收款收據(jù)(2011年6月10日)退還給再審申請人的話,那么被申請人是不需要向再審申請人另行出具50萬元空頭支票收據(jù)的。只要被申請人收回了付給再審申請人的50萬元空頭支票,那么被申請人就應當有義務按50萬元空頭支票相同的金額另行向再審申請人支付50萬元人民幣。被申請人2011年12月15日收回50萬元空頭支票,在2011年12月15日之后再從來未向再審申請人另行支付過50萬元空頭支票金額相同的款項,因此該筆空頭支票上記載50萬元貨款至今未另行支付給再審申請人這一事實是非常明確的,況且被申請人應對應兩張入庫單對再審申請人進行付款,也正因為被申請人沒有支付兩張入庫單項下的貨款,也沒有能收回相對應的兩張入庫單。
因此,二審法院認定被申請人付款證據(jù)確實不足,再審申請人請求再審于法有據(jù),請求再審法院查清案件事實,依法支持再審申請人的再審請求。
此致
山東省高級人民法院
再審申請人:盧某某
代理人:譚**
2016年4月14日
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保證合同是為保障債權(quán)的實現(xiàn),保證人和債權(quán)人約定,當債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的情形時,保證人履行債務或者承擔責任的合同。保證合同的當事人是保證人和債權(quán)人。保證合同屬于從合同,從屬于主合同,主債權(quán)債務合同無效的,保證合同無效,但是... 更多>
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