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這是較為棘手的問(wèn)題。許多國(guó)家的刑法只是明文規(guī)定處罰基于承諾的殺人，并且其法定刑輕于普通故意殺人罪的法定刑，但沒(méi)有對(duì)基于承諾的傷害做出規(guī)定。于是有人認(rèn)為，既然刑法只規(guī)定了基于承諾的殺人罪，而沒(méi)有規(guī)定基于承諾的傷害罪，就表明基于被害者承諾的傷害一概無(wú)罪。有人則得出相反結(jié)論：既然刑法只是特別規(guī)定了基于承諾的殺人，而沒(méi)有特別規(guī)定基于承諾的傷害，就表明對(duì)基于承諾的傷害一概按普通傷害罪處理。二者似乎都走向了極端，于是出現(xiàn)了兩種中間觀點(diǎn)：

一種觀點(diǎn)認(rèn)為，在被害者承諾的傷害案中，如果行為違反了公序良俗，就不問(wèn)傷害的輕重，以故意傷害罪論處；如果不違反公序良俗，即使造成了重大傷害，也不能認(rèn)定為故意傷害罪一。

另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，在基于被害者承諾的傷害案中，如果行為造成了重大傷害，就認(rèn)定為故意傷害罪。但一般認(rèn)為，在被害者承諾傷害的情況下，對(duì)造成重傷的宜認(rèn)定為故意傷害罪。從與得承諾殺人的關(guān)聯(lián)來(lái)考慮，造成重傷的行為通常是對(duì)生命造成了危險(xiǎn)的行為，而經(jīng)被害者承諾的殺人沒(méi)有例外地構(gòu)成故意殺人罪，故對(duì)造成重傷的同意傷害認(rèn)定為故意傷害罪比較合適。對(duì)基于被害者承諾造成輕傷的，不宜認(rèn)定為故意傷害罪。

一、防衛(wèi)過(guò)當(dāng)罪怎么判

如防衛(wèi)人過(guò)失造成不法侵害重傷、死亡的，則分別定為過(guò)失重傷罪或者過(guò)失致人死亡罪。如防衛(wèi)人基于間接故意造成不法侵害人傷害、死亡的，則分別定為故意傷害罪和故意殺人罪。防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，只是作為應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰的量刑情節(jié)考慮，也能做到刑法原則的罪刑法定。

《刑法》第二十條規(guī)定，為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對(duì)不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過(guò)必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。