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2002年1月，朱某分別向某公司交付兩筆款項(xiàng)，每筆為5萬元。該公司收款后向朱某出具了收據(jù)，均載明所收款系投資款。7月，朱某以此款系借款為由提起訴訟，請求該公司償還。法院查明，被告系由自然人出資成立的有限公司，注冊資本為50萬元，營業(yè)期限自2001年4月26日至2003年2月15日。從被告提交的工商年檢報(bào)告看，該公司成立以來無股東變更登記和資本金變更登記，在公司章程股東名稱和姓名中也無原告姓名。被告提交的一份2002年1月20日的股東會(huì)議記錄中，雖有一項(xiàng)涉及同意朱某加入股份資金10萬元，每股股金4．2萬元的內(nèi)容，但該會(huì)議記錄無原告簽名及意思表示。

本案焦點(diǎn)在于原告的投資款如何定性：是股東出資還是借款？

民商事活動(dòng)中，人們對投資概念的理解比較寬泛，同樣稱之為投資的行為，引起的法律后果卻可能不同——債權(quán)效力或股權(quán)效力。前者是某主體向某公司提供一筆資金，以此投資收取固定回報(bào)，但不參與公司經(jīng)營，當(dāng)一定期限屆滿或一定條件達(dá)到時(shí)，投資者有權(quán)將投入的資金收回。其投資款相當(dāng)于公司向投資者的借款，投資者為公司的債權(quán)人。對于投資者來說，這種投資風(fēng)險(xiǎn)較小，但公司贏利較多時(shí)，投資人的收益并不相應(yīng)增多。而后者是某主體向某公司提供一筆資金（還可是實(shí)物或無形資產(chǎn)），并轉(zhuǎn)化為公司的股本，投資者成為公司的股東，行使股東權(quán)利、參與公司的經(jīng)營決策。其投資的所有權(quán)發(fā)生了轉(zhuǎn)移，不再屬于投資者而屬于公司，投資者不能收回投資。與借款性質(zhì)的投資相比，股東的投資收益受公司經(jīng)營狀況影響較大：公司經(jīng)營好，贏利多，投資者分配就多，否則投資者可能損失掉全部投資資金。當(dāng)事人出于維護(hù)自身利益，經(jīng)常會(huì)混淆投資的性質(zhì)：當(dāng)公司贏利時(shí)，投資者希望將投資理解成股東出資，以便多獲利；而當(dāng)公司經(jīng)營狀況不佳或虧損時(shí)，投資者希望是提供的借款，從而避免股東應(yīng)承受的風(fēng)險(xiǎn)。筆者認(rèn)為，處理這種對投資性質(zhì)的投機(jī)性解釋，必須弄清投資屬股東出資還是借款性質(zhì)。主要應(yīng)從以下幾方面考慮。

一、是否履行法定登記程序

投資者對公司出資，直接引起該公司注冊資本的增加。按照相關(guān)公司法律規(guī)定，增加注冊資本是公司的大事，應(yīng)當(dāng)履行較為嚴(yán)格的表決程序（公司內(nèi)部）及登記程序（對外公示）。如公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的增資應(yīng)由董事會(huì)制訂增加注冊資本的方案，然后提交股東會(huì)決議，并須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過。如果被投資公司履行了上述法定程序，投資的性質(zhì)就一目了然了。但筆者認(rèn)為，將此作為判斷投資性質(zhì)的惟一依據(jù)，有失偏頗。在現(xiàn)實(shí)生活中，投資行為并不都操作規(guī)范，常常是口頭協(xié)商的多，簽署文件的少；事實(shí)行為的多，履行登記程序的少。如當(dāng)投資人與公司原有股東達(dá)成投資合意時(shí)，公司內(nèi)部可能并未召開過董事會(huì)或股東會(huì)，但如果代表2／3以上表決權(quán)的股東已在投資合同上簽字，則基本可以表明公司股東對接受投資人入股事宜表決通過。況且，履行法定登記手續(xù)并非是投資者成為公司股東的生效要件?！豆镜怯浌芾?xiàng)l例》規(guī)定，增加注冊資本未按規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期辦理；逾期未辦理的，處1萬元以上10萬元以下的罰款。由此可見，未按規(guī)定辦理登記手續(xù)，并不會(huì)因此導(dǎo)致股東資格的否認(rèn)。

二、雙方的意思表示

判定投資的性質(zhì)，投資者與被投資公司的意思表示最為關(guān)鍵。從根源上講，投資行為本身就是基于雙方的意愿而形成的，一般在投資行為開始前，雙方就會(huì)明確投資的形式。意思表示的方式很多，在訴訟中，口頭意思表示由于無法固定，往往不能成為證據(jù)，主要核實(shí)的應(yīng)為以下幾個(gè)方面：

（1）書面合同或協(xié)議。通過審查合同中投資雙方權(quán)利、義務(wù)的規(guī)定，包括投資的形式、投資人的回報(bào)、投資人是否參與公司經(jīng)營、投資款是否可收回等內(nèi)容，可知投資雙方的真實(shí)意思表示。

（2）公司內(nèi)部資料。包括股東會(huì)決議、股東會(huì)議紀(jì)要、董事會(huì)決議、董事會(huì)會(huì)議紀(jì)要、出資證明書等。當(dāng)公司接受新股東出資時(shí)，內(nèi)部領(lǐng)導(dǎo)層往往會(huì)首先形成意見，并以會(huì)議記錄形式記載下來。只要反映了當(dāng)事人關(guān)于出資及接納出資的真實(shí)意思表示，即可認(rèn)定該投資屬于股東出資性質(zhì)。但是，如果雖然反映了接受新股東的內(nèi)容，卻沒有投資人的簽字，則不宜僅根據(jù)這些內(nèi)部資料內(nèi)容判定投資為股東出資性質(zhì)。因?yàn)檫@些文件反映的只是公司的單方意思表示，不能由此判斷投資者的真實(shí)意思；另外，也不能排除公司為了訴訟而單方制造證據(jù)的可能性。

（3）投資款的交接款憑證。在某些情況下，當(dāng)事人沒有投資合同或其他書面文件證明投資性質(zhì)時(shí)，投資款的交接憑證可能成為關(guān)鍵性的證據(jù)，如收到某人投資入股資金若干元，即基本可以認(rèn)定為股東出資性質(zhì)。

三、投資人是否行使股東權(quán)利

如果上述書面證據(jù)或不存在，或不足以證明投資的性質(zhì)，可進(jìn)一步考察投資人向公司交付資金后，與公司的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。如果投資人對公司行使股東的權(quán)利，如收取過紅利、實(shí)際參與過公司的經(jīng)營決策，則可認(rèn)定為股東出資。

四、基本結(jié)論

筆者以為，如果沒有足夠的說服力的證據(jù)加以證明，不應(yīng)輕易將投資界定為股東出資性質(zhì)。畢竟法律法規(guī)對公司的資本及股東變動(dòng)有較多的形式要求，如果輕易認(rèn)定，可能造成公司違反公司登記制度等不規(guī)范行為泛濫。在審判活動(dòng)中，法官一方面應(yīng)盡量于公平立場上探究當(dāng)事人的真實(shí)意思，另一方面還應(yīng)考慮裁判是否有利于法律法規(guī)的貫徹執(zhí)行。因此，當(dāng)某一案件用上述列明的判定標(biāo)準(zhǔn)尚不足以證明投資系股東出資時(shí)，不妨結(jié)合公司登記期限的有關(guān)規(guī)定予以判斷。公司法及《公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定，公司的注冊資本變更及股東的變更，均應(yīng)自變動(dòng)之日起30日內(nèi)到有關(guān)機(jī)關(guān)進(jìn)行登記。如投資人提起訴訟要求返還投資款時(shí)，系在變動(dòng)登記期限內(nèi)，則法院應(yīng)明示公司履行相關(guān)法定登記程序，并認(rèn)定投資為股東出資。如投資者要求公司返還投資款時(shí)超過了上述登記期限，公司對增加的投資未在法定期限內(nèi)完成股東出資登記，那法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定投資為借款。

具體到本案，筆者認(rèn)為，雙方之間沒有簽訂投資合同或其他合意性文件，可供考察的證據(jù)只有原告提供的投資款收據(jù)和被告提供的股東會(huì)議記錄。根據(jù)筆者上述分析，投資款的稱謂并不能判定投資是股東出資還是借款，而股東會(huì)議記錄系被告的單方意思表示，不能約束原告；另外，公司亦未在接受投資之日起30日內(nèi)到有關(guān)機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)，故在沒有其他證據(jù)可以印證的情況下，僅根據(jù)股東會(huì)議記錄認(rèn)定原告向被告提供的投資系出資入股，證據(jù)不足。因此，筆者傾向認(rèn)定原告提供的投資為借款。

李宏海