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約定損害賠償是指依合同雙方當(dāng)事人的合意而定的損害賠償。法定損害賠償是指依法律的一般規(guī)定而定的損害賠償。

約定損害賠償?shù)念A(yù)定性或者約定性表明了它與法定損害賠償不同。盡管約定損害賠償范圍與實(shí)際損害的范圍可能不盡一致，但它畢竟也是以違約和損害的發(fā)生為前提的。一般來(lái)說(shuō)，從法律規(guī)定的精神來(lái)看，損害賠償?shù)闹饕问綉?yīng)是約定損害賠償。法定損害賠償只是在沒(méi)有約定損害賠償或者違約金的情況下才適用。也就是說(shuō)，約定損害賠償應(yīng)優(yōu)先于法定損害賠償。約定損害賠償一般要優(yōu)先于

法定賠償而生效，這一規(guī)則正是合同自由原則下的合同優(yōu)先規(guī)則的具體反映。如果當(dāng)事人之間有約定，不管法律對(duì)損害賠償有無(wú)規(guī)定，都應(yīng)當(dāng)按照約定賠償。

不過(guò)，需要指出的是，在有法律規(guī)定的情況下，約定損害賠償是為了彌補(bǔ)法定損害賠償?shù)牟蛔愣a(chǎn)生的。即由于法定損害賠償常常要求與實(shí)際的損害完全一致，而要債權(quán)人證明損害的范圍常常發(fā)生困難，法院或者仲裁機(jī)構(gòu)也會(huì)遇到計(jì)算損害的范圍上的困難，約定損害賠償額解決了這一難題。特別是在有關(guān)法律規(guī)定賠償限制的情況下，法律允許當(dāng)事人約定損害賠償優(yōu)先于法定損害賠償而適用。

從原則上講，約定損害賠償與法定損害賠償在性質(zhì)上是相互排斥的。這就是說(shuō)，當(dāng)事人如果約定了損害賠償或者違約金，只要這些條款符合生效要件，就不應(yīng)再適用法定損害賠償。受害人在取得約定賠償以后，也不應(yīng)再根據(jù)有關(guān)法定賠償?shù)囊?guī)定要求賠償其他損失。但在特殊情況下，兩種賠償也可同時(shí)存在。例如，在有些合同中，當(dāng)事人只是就違反某一種合同義務(wù)的行為約定了賠償辦法，而對(duì)違反其他主要義務(wù)的行為沒(méi)有約定，此時(shí)就可以在這些違約行為發(fā)生以后適用法定賠償。

《民法典》第五百八十五條當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。

約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以適當(dāng)減少。

當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。

約定損害賠償?shù)慕痤~如何確定

違約損害賠償金額具體包括實(shí)際利益損失和可得利益損失。

其中，實(shí)際利益損失比較直觀，相對(duì)容易計(jì)算，具體把握以下三個(gè)要點(diǎn)：

1、合同中沒(méi)有約定違約金條款，但是有約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額計(jì)算方法的，可按照這個(gè)計(jì)算方法進(jìn)行計(jì)算。

2、如果合同中，也沒(méi)有約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額計(jì)算方法的，可以憑借相關(guān)的款項(xiàng)單據(jù)，書面證據(jù)來(lái)佐證，達(dá)成雙方協(xié)商一致。

3、如果雙方就實(shí)際損失金額，不能達(dá)成協(xié)商一致的，可以向法院起訴，由法院審查后進(jìn)行判決。

可得利益損失，是指訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。

在計(jì)算預(yù)期利益損失時(shí)，應(yīng)把握三點(diǎn)：

1、時(shí)間點(diǎn)：以合同訂立的時(shí)間作為計(jì)算預(yù)期利益的時(shí)間點(diǎn)；

2、損失的最高額，以在合同履行前提下可以預(yù)見(jiàn)的期待利益為上限；

3、預(yù)期利益，應(yīng)是在合同中當(dāng)事人有明確的約定或違約方在訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到的，或是違約方預(yù)見(jiàn)到的違反合同可能造成的損失，是合同違約方或加害人應(yīng)承擔(dān)的損失后果。

此外，還要注意違約方的主觀惡意程度及守約方因?qū)Ψ竭`約所獲利益的合法、合理性。

確定違約損失賠償金額的具體方式：

1、根據(jù)上面說(shuō)到的，把握實(shí)際損失和可得利益損失的要點(diǎn)，搜集主張這些實(shí)際損失的相關(guān)證據(jù)，加以佐證。

2、按照合同約定的違約金或損失賠償計(jì)算方法確定違約損失賠償金額。如果在實(shí)際操作中，實(shí)際損失大于合同約定的違約金的，可以向法院或仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)?jiān)黾印?/p>

3、再有就是根據(jù)合同的特殊性，對(duì)應(yīng)相關(guān)的法律法規(guī)計(jì)算。譬如投入資金的利息、采取恰當(dāng)防損措施的費(fèi)用、房屋升值差價(jià)等。

實(shí)際中，由于合同內(nèi)容和合同的種類不同，在計(jì)算實(shí)際利益損失和可得利益損失時(shí)，可以根據(jù)合同的實(shí)際情況來(lái)計(jì)算。計(jì)算出違約損失賠償金額后，還要注意搜集相關(guān)證據(jù)，來(lái)加以佐證。這樣做，才能在起訴的過(guò)程中，更加有勝算。

二、合同違約的情形有幾種

從目前合同履行和實(shí)際情況來(lái)看，造成當(dāng)事人違約的原因多種多樣。歸納起來(lái)，主要有以下幾個(gè)方面：

1、由于合同主體方面的原因而造成違約。

2、由于合同的標(biāo)的不明確、不具體而造成的違約。

3、由于合同規(guī)定的履行期限不明確、不完備而造成的違約。

4、由于主管機(jī)關(guān)對(duì)合同審查、管理不嚴(yán)，合同缺乏可行性研究，所簽合同不能履行。

5、市場(chǎng)行情變化或者價(jià)格大幅升降，從而影響合同的全面履行，造成當(dāng)事人違約。

6、因發(fā)生自然災(zāi)害等不可抗力的事件而導(dǎo)致合同不能履行。

7、因發(fā)生情勢(shì)變更而導(dǎo)致合同當(dāng)事人違約。