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共同保證的成立
來源：法律編輯整理 時間： 2023-06-12 10:32:01 255 人看過

(一)成立的方式

對此問題,我們可從共同保證的兩個特征方面展開探討。

首先,從數(shù)人如何成立共同保證或構(gòu)成共同保證人這一問題入手。保證從其產(chǎn)生原因上看,有約定保證和法定保證之分,但基本上是依合同而產(chǎn)生,鮮有依法律的強制性規(guī)定而產(chǎn)生的。共同保證作為保證的一種,也基本上是依合同而產(chǎn)生的(本文也僅就依合同方式產(chǎn)生的共同保證加以探討)。數(shù)人作為同一債權(quán)人的同一債權(quán)的保證人,有兩種典型的情形:第一種情形,多個人共同地同債權(quán)人簽訂一個保證合同;第二種情形,多個人在不同時間,不同地點彼此間就保證一事沒有絲毫意思聯(lián)絡(luò)而分別地同同一債權(quán)人就其同一債權(quán)簽訂保證合同。這兩種情形是否均構(gòu)成共同保證?前一種情形構(gòu)成共同保證應(yīng)無問題,因為它是我們通常所理解的共同保證。有疑問的是第二種情形。對此,有兩種不同的規(guī)定:其一,兩種情形均構(gòu)成共同保證,這是大多數(shù)國家的做法。例如德國民法典規(guī)定,數(shù)人保證同一債務(wù)者,即使未共同承擔保證,也作為連帶債務(wù)人負其責任(第769條);日本民法典第456條在“共同保證人的分別利益”條目下規(guī)定,有數(shù)個保證人時,其保證人雖以個別行為負擔債務(wù),亦適用第427條(分割債務(wù))的規(guī)定。其它國家或地區(qū)如英國、香港、法國等雖未象德、日在法律中對此明示,但其學者認為應(yīng)作如此理解。[5]其二,第二種情形不構(gòu)成共同保證。此以前蘇聯(lián)為代表。[6其次,如何理解數(shù)人就同一債務(wù)作保中的“同一債務(wù)”?“同一債務(wù)”是指債務(wù)人就同一交易而對債權(quán)人負擔的債務(wù)或其產(chǎn)生的從屬債務(wù)(利息、債務(wù)人不履行該債務(wù)而產(chǎn)生的違約金、損害賠償金等債務(wù))呢?還是不僅須該債務(wù)是債務(wù)人就同一交易而對債權(quán)人所負擔的債務(wù)或其從屬債務(wù),而且須是就其中的同一部分作保,如同對主債務(wù)全部或其中同一部分,或者同對違約金,或者損害賠償金的全額或其中同一部分作擔保呢?對此問題,縱觀世界各國或地區(qū)的規(guī)定及學者見解,也有兩種做法或認識。第一種,以德國為代表,認為只有對同一債務(wù)之同一部分作保才構(gòu)成共同保證。我國臺灣地區(qū)民法典第748條,為貫徹意思自治原則,允許數(shù)個保證人在同一保證合同中約定承擔按份責任,但“數(shù)人就同一債務(wù)為保證,各保證人所保證之數(shù)額雖有不同,于其相同額之部分,成立連帶責任之共同保證,然如數(shù)保證人就主債務(wù)各別之部分(無論其部分的份額為多少)承擔責任者,則無債務(wù)之同一,不成立共同保證”。[7]即數(shù)保證人互相間承擔按份責任的,則不構(gòu)成共同保證。此可稱為狹義的共同保證。它是由德國法中“數(shù)保證人若無相反之約定,則相互間承擔連帶保證責任”的一般性規(guī)定所決定的,是保持法律規(guī)定之和諧所使然。第二種,以英國為代表,認為數(shù)人基于同一保證合同或各別之保證合同而承擔按份保證責任的,也是共同保證。此可謂廣義的共同保證。

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    • 怎么確定保證合同成立的時間？
      云南在線咨詢 2022-06-01
      保證合同可基于下列方式成立： 1、簽訂書面保證合同 2、單獨出具保函 3、在主合同中訂有保證條款或在保證人欄內(nèi)簽字、蓋章，由此可見，采用不同形式訂立的保證合同成立時間也不同，但一般情況下合同都于簽字蓋章時成立。