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非專利技術(shù)包括不為外界所知的、在生產(chǎn)經(jīng)營活動中已采用了的、不享有法律保護(hù)的各種技術(shù)和經(jīng)驗。包括獨(dú)特的設(shè)計、造型、配方、計算公式、軟件包、制造工藝等工藝訣竅、技術(shù)秘密。對于科學(xué)發(fā)現(xiàn)；智力活動的規(guī)則和方法；疾病的診斷和治療方法；動物和植物品種等技術(shù)，不授予專利。

非專利技術(shù)出資的界定

（一）非專利技術(shù)的界定

非專利技術(shù)這一概念在實踐中被廣泛使用，我國《公司法》在第三次修改建議中采用非專利技術(shù)的概念，在2005年第三次修改中刪除了這一用法。非專利技術(shù)是一個非嚴(yán)格意義上的法律術(shù)語，它是對專利形式以外所有技術(shù)的一種概括。非專利技術(shù)與技術(shù)成果、知識產(chǎn)權(quán)之間的概念有所重疊和交叉，容易產(chǎn)生混淆。非專利技術(shù)是一種財產(chǎn)，是出資人能夠享有所有權(quán)的一類財產(chǎn)，是可以轉(zhuǎn)移所有權(quán)的財產(chǎn)。因此，非專利技術(shù)不是公知技術(shù)（公知技術(shù)不是任何人的財產(chǎn)），可以作為股東的出資。

與非專利技術(shù)相似的一個概念是專有技術(shù)，至于專有技術(shù)，是指享有專有權(quán)的技術(shù)，應(yīng)該是更大的概念。依據(jù)專利技術(shù)與技術(shù)秘密都可能產(chǎn)生專有權(quán)，嚴(yán)格意義上，非專利技術(shù)與專有技術(shù)不是等同的概念，應(yīng)從理論上加以區(qū)分。但在工商登記實踐中，區(qū)分非專利技術(shù)與專有技術(shù)的意義不大。因此，本文從實踐出發(fā)，認(rèn)為非專利技術(shù)是特定的法律概念，有其特定的法律含義，可以作為所有權(quán)的客體，是與專有技術(shù)、技術(shù)秘密等值的概念，不是專利技術(shù)的對稱，已經(jīng)公開的技術(shù)不屬于非專利技術(shù)。非專利技術(shù)是指未申請專利或未獲得專利權(quán)的技術(shù)秘密以及正在申請專利的技術(shù)成果，其屬于技術(shù)成果的一部分。非專利技術(shù)的實質(zhì)是專有技術(shù)，是技術(shù)秘密，因而具有財產(chǎn)的價值，可以作價出資。

（二）非專利技術(shù)出資的法律界定

1、《公司法》對非專利技術(shù)出資的規(guī)定。《公司法》27條對非專利技術(shù)出資作出了規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。此規(guī)定是目前我國對公司注冊資本最根本要求。第二十八條規(guī)定：以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

在我國《公司法》中規(guī)定的公司形態(tài)中，有限責(zé)任公司以其資合性與人合性的特質(zhì)在實踐中受到中小投資者的青睞，尤其在技術(shù)資本化的過程中發(fā)揮了極大的作用。另外，雖然有限責(zé)任公司中的非專利技術(shù)出資不像股份有限公司中的技術(shù)出資那樣涉及廣泛的公眾和債權(quán)人利益，但是有關(guān)出資中的基本問題和非專利技術(shù)出資人的基本權(quán)利義務(wù)都是相似的。此外，股份有限公司的發(fā)起人也可以非專利技術(shù)等無形資產(chǎn)出資。

2、外商投資企業(yè)法對非專利技術(shù)出資的規(guī)定。《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第8條規(guī)定：中外合作者的投資或者提供的合作條件可以是現(xiàn)金、實物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和其他財產(chǎn)權(quán)利?！吨型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第22條規(guī)定：合營者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價出資。以建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作為出資的，其作價由合營各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請合營各方同意的第三者評定?！锻赓Y企業(yè)法實施細(xì)則》第25條規(guī)定：外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價出資。與前述關(guān)于非專利技術(shù)出資的相關(guān)規(guī)定比較可以看出，非專利技術(shù)就是專有技術(shù)，公知技術(shù)不是法律意義上的非專利技術(shù)。

3、國家工商總局對非專利技術(shù)出資的規(guī)定。國家工商總局于2006年1月1日修改實施的新的《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第八條規(guī)定：股東或者發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。股東或者發(fā)起人以貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)符合國家工商行政管理總局會同國務(wù)院有關(guān)部門制定的有關(guān)規(guī)定。

4、司法機(jī)關(guān)對非專利技術(shù)出資的規(guī)定。最高人民法院《關(guān)于正確處理科技糾紛案件的若干問題的意見》對非專利技術(shù)出資的從司法角度給予界定，《意見》第51條規(guī)定：非專利技術(shù)成果應(yīng)具備下列條件：

（1）包含技術(shù)知識、經(jīng)驗和信息的技術(shù)方案或技術(shù)訣竅；

（2）處于秘密狀態(tài)，即不能從公共渠道直接獲得；

（3）有實用價值，即能使所有人獲得經(jīng)濟(jì)利益或競爭優(yōu)勢；

（4）擁有者采取了適當(dāng)保密措施，并且未曾在沒有約定保密義務(wù)的前提下將其提供給他人。

《中華人民共和國專利法》第二十五條

對下列各項，不授予專利權(quán)：

（一）科學(xué)發(fā)現(xiàn)；

（二）智力活動的規(guī)則和方法；

（三）疾病的診斷和治療方法；

（四）動物和植物品種；

（五）原子核變換方法以及用原子核變換方法獲得的物質(zhì)；

（六）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識作用的設(shè)計。

對前款第（四）項所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)。