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公司的清算，是指在公司解散以后，為了結(jié)束公司作為當(dāng)事人的各種法律關(guān)系，使公司的法人資格歸于消滅，而對(duì)公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)、財(cái)產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)關(guān)系等進(jìn)行清理、處分的過(guò)程。公司的清算應(yīng)當(dāng)符合法定程序。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，清算可分為自行清算、指定清算(又稱特別清算)和破產(chǎn)清算3類。自行清算又稱普通清算，是指公司自己組織實(shí)施的清算。實(shí)行普通清算，公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。普通清算既適用于公司自愿解散的情形，又適用于有權(quán)機(jī)關(guān)強(qiáng)制公司解散的情形。

對(duì)外商投資的公司普通清算的法律適用及審批權(quán)限

依照現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定，無(wú)須經(jīng)過(guò)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，公司可以直接進(jìn)入清算程序的情形主要有4種，即因公司章程規(guī)定的經(jīng)營(yíng)期限屆滿而解散，被司法裁定解散，依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，依法被責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷而解散。

外商投資的公司在經(jīng)營(yíng)期限屆滿前提前解散的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。中外合資、中外合作的公司在經(jīng)營(yíng)期限屆滿前單方提出解散的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)解散或經(jīng)人民法院裁定解散。

值得注意的是，在外商投資企業(yè)未按期繳付出資的情形中，如果企業(yè)實(shí)行普通清算，也無(wú)須經(jīng)過(guò)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)?！?a target="_blank" href="http://www.cookingeasy.cn/citiao/18165086575234068903.html">中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方出資的若干規(guī)定》第五條規(guī)定：合營(yíng)各方未能在第四條規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同合營(yíng)企業(yè)自動(dòng)解散，合營(yíng)企業(yè)批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效。合營(yíng)企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第三十條第二款規(guī)定：外國(guó)投資者未能在前款規(guī)定的期限內(nèi)繳付第一期出資的，外資企業(yè)批準(zhǔn)證書即自動(dòng)失效。外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照;不辦理注銷登記手續(xù)和繳銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷其營(yíng)業(yè)執(zhí)照，并予以公告。

在普通清算中，外商投資的公司清算組成員的組成以及對(duì)清算報(bào)告的確認(rèn)要求

1.清算組的組成及備案。

《公司登記管理?xiàng)l例》第四十二條規(guī)定：公司解散，依法應(yīng)當(dāng)清算的，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10內(nèi)將清算組成員、清算組負(fù)責(zé)人名單向公司登記機(jī)關(guān)備案。

《公司法》第一百八十四條規(guī)定：有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。本條雖然規(guī)定了公司的清算組的組成情況，但并未規(guī)定清算組負(fù)責(zé)人的產(chǎn)生方式，也未明確法人股東應(yīng)如何參與清算工作。

清算組成員和負(fù)責(zé)人一般為自然人，即使是法人股東也需要通過(guò)委派具體人員來(lái)參加清算組，但如果股東屬于非單一股東的情形時(shí)，是否每個(gè)股東都可以委派一名成員參加清算組呢?筆者認(rèn)為，這可以由公司依法作出決定。根據(jù)《公司法》第四十四條的規(guī)定，作出公司解散決議的股東會(huì)決議只要經(jīng)過(guò)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)即可，章程另有規(guī)定的除外。因此，在實(shí)際操作中，有限公司的清算組成員應(yīng)當(dāng)由持有三分之二以上股權(quán)的股東委派具體人員參加。另外，清算組負(fù)責(zé)人的產(chǎn)生方式，應(yīng)當(dāng)由作出公司解散決議的公司權(quán)力機(jī)構(gòu)委派產(chǎn)生或者決定。

2.清算報(bào)告的確認(rèn)。

根據(jù)《公司法》第一百八十九條的規(guī)定，公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)。

這里需要注意的是，在中外合資、中外合作的有限責(zé)任公司中，公司權(quán)力機(jī)構(gòu)為董事會(huì)。因此，這類公司的清算報(bào)告應(yīng)當(dāng)提交董事會(huì)而不是提交股東會(huì)進(jìn)行確認(rèn)。對(duì)此，登記機(jī)關(guān)在審查清算報(bào)告時(shí)要注意區(qū)分。

外商投資的公司清算義務(wù)的免除情形

1.因合并或者分立需要解散的公司無(wú)須清算。

《公司法》第一百八十四條規(guī)定：公司因本法第一百八十一條第(一)項(xiàng)、第(二)項(xiàng)、第(四)項(xiàng)、第(五)項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。公司因合并或者分立需要解散不屬于本條規(guī)定的解散事由，因此無(wú)須成立清算組進(jìn)行清算。

另外，根據(jù)《關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》第三十三條的規(guī)定，公司合并或分立協(xié)議中載明的有關(guān)公司財(cái)產(chǎn)處置方案及債權(quán)、債務(wù)承繼方案和審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)公司合并或分立的文件，視為注銷登記所需要提交的清算報(bào)告。

2.已成立但未依法領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照而申請(qǐng)注銷登記的公司無(wú)須清算。

清算主要是對(duì)公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)、財(cái)產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)關(guān)系等進(jìn)行的清理和處分。從邏輯上講，外商投資的公司如果已經(jīng)成立但未領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，公司不能開戶或刻印公章，無(wú)法開展相應(yīng)的營(yíng)業(yè)活動(dòng)，因此無(wú)須清算。同理，對(duì)于在領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的同時(shí)申請(qǐng)注銷登記的公司也無(wú)須清算。但這只是一種推定。

在實(shí)踐中，對(duì)于此類情形的注銷登記，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)要求公司股東向登記機(jī)關(guān)書面承諾公司成立后未以公司名義開展任何經(jīng)營(yíng)活動(dòng)并對(duì)公司存續(xù)期間可能產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

注意對(duì)外商投資的公司清算組備案申請(qǐng)文件的審查

依照規(guī)定，外商投資企業(yè)對(duì)于清算組成員、清算組負(fù)責(zé)人進(jìn)行備案申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交的文件包括外商投資企業(yè)變更(備案)登記申請(qǐng)書、依法作出的決議或決定以及營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件。但根據(jù)外商投資的公司普通清算中的法律適用及審批權(quán)限規(guī)定，外商投資企業(yè)依法終止的，須向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送提前解散申請(qǐng)書、企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)(董事會(huì)、股東會(huì)或股東大會(huì))關(guān)于提前解散企業(yè)的決議以及營(yíng)業(yè)執(zhí)照。審批機(jī)關(guān)收到相關(guān)材料后，于10個(gè)工作日內(nèi)作出批準(zhǔn)企業(yè)解散的決定。企業(yè)應(yīng)根據(jù)《公司法》第一百八十四條的規(guī)定，在批準(zhǔn)解散之日起15日內(nèi)成立清算組，依法開始清算?？梢?，對(duì)于經(jīng)批準(zhǔn)而解散的公司，在向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理清算組備案時(shí)，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)要求申請(qǐng)人提供審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件。

另外，依照《中外合資企業(yè)法實(shí)施條例》的規(guī)定，清算組的成員一般應(yīng)在董事中選任，董事不能或不適合擔(dān)任時(shí)，可以聘請(qǐng)中國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師擔(dān)任。但如果申請(qǐng)人不向登記機(jī)關(guān)提供清算組成員的基本信息(包括身份證復(fù)印件、住址、電話號(hào)碼、工作單位、職業(yè)等)，不符合條件的人員將可能進(jìn)入清算組。如果清算組成員在故意或者重大過(guò)失的情況下侵害債權(quán)人的利益，債權(quán)人向人民法院提起訴訟，人民法院將以沒有明確的被告為由不予受理。這樣，就會(huì)對(duì)登記機(jī)關(guān)清算組備案的效力產(chǎn)生不利影響。因此，在實(shí)踐中，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)要求備案申請(qǐng)人提供清算組成員的基本信息。