證據(jù)保全必須具備下列條件:
1、證據(jù)有滅失的可能。如證人因衰老、疾病有死亡的可能,將來作為證據(jù)的物品容易腐壞、變質(zhì)等。
2、證據(jù)將來有難以取得的可能。例如,證人將要出國。雖然難以取得不等于無法取得,但會影響案件的及時處理,甚至影響辦案的質(zhì)量,因此應(yīng)當及時保全。
3、證據(jù)的保全應(yīng)在開庭前進行?!安坏眠t于舉證期限屆滿前七日?!币虼?,證據(jù)保全也應(yīng)在開庭前完成。如果是屬于在庭審期間新發(fā)現(xiàn)的證據(jù),可以直接向人民法院提供或由人民法院收集,沒有必要進行證據(jù)保全。
上述情況,只要具備其中之一,就可采取保全措施。諸如證人證言、物證、書證等都可能成為保全的對象。
如果申請人申請的證據(jù)保全不符合上述的條件,法官是可以拒絕進行證據(jù)保全的。
二、行政訴訟證據(jù)保全的程序
行政訴訟法雖然規(guī)定了在法定條件下人民法院可依申請人的申請或主動依職權(quán)采取證據(jù)保全措施,但是由于證據(jù)保全的一系列具體程序問題都未作規(guī)定,司法實踐中形成了各地法院各行其是的局面,不利于當事人的權(quán)利保護。因而有必要對證據(jù)保全的一些具體程序問題加以規(guī)范和完善。
1、應(yīng)明確證據(jù)保全申請書的內(nèi)容。
筆者認為,行政訴訟法可規(guī)定證據(jù)保全申請須記載下列內(nèi)容:(1)對方當事人的名稱、請求保全的事項;(2)應(yīng)保全的證據(jù),包括證明申請人具有請求權(quán)的證據(jù)和證明保全的必要性的證據(jù);(3)申請保全證據(jù)的理由;(4)依該證據(jù)應(yīng)證明的事實。這里值得注意的是,被保全的證據(jù)必須能夠證明爭議的行政法律的法律事實以及其他待證事實。
2、審查。
法院應(yīng)當對申請人的申請、證據(jù)進行審查,這種審查,應(yīng)圍繞保全的條件進行,審查申請人是否具有請求權(quán),是否存在影響將來判決的因素,如不保全是否會使損失進一步擴大。
3、應(yīng)規(guī)范證據(jù)保全的判定形式。
對于準許證據(jù)保全申請應(yīng)以什么樣的方式作出,行政訴訟法沒有明確規(guī)定。實踐中,絕大多數(shù)法院以裁定的形式作出,這樣處理具有可行性,因為裁定主要用于解決訴訟中程序性的問題。但是由于缺乏明確的規(guī)定,因而在適用上難免發(fā)生混亂,有的法院采用裁定的形式,有的法院則采用決定的形式。所以,行政訴訟法應(yīng)明確規(guī)定有關(guān)證據(jù)保全程序的處理應(yīng)采用裁定形式。
4、訴訟中止時應(yīng)允許申請證據(jù)保全。
由于證據(jù)保全是有時間上的緊迫性,如果不及時地予以調(diào)查和固定,則有滅失或以后難以取得之危險,因此應(yīng)明確規(guī)定,對于在訴訟中止時提出證據(jù)保全申請的,人民法院也應(yīng)依法及時作出準許或駁回申請的裁定。
5、應(yīng)規(guī)定對駁回申請的裁定之救濟程序。
當事人申請證據(jù)保全時,人民法院可能裁定準許,也可能會裁定予以駁回。對于駁回申請的裁定,行政訴訟法未規(guī)定任何救濟程序,這種情況極不利于對申請人的權(quán)益提供充分的保護。因為,由于認識上的偏差,人民法院有時可能會對應(yīng)予準許的證據(jù)保全的申請都裁定予以駁回,對于駁回申請的裁定,行政訴訟法應(yīng)該賦予當事人一定的救濟手段。而在我國行政訴訟中允許上訴的裁定的范圍相對來說較窄,因而,對于駁回證據(jù)保全申請的裁定可規(guī)定允許申請人申請復(fù)議一次,以加強對申請人的權(quán)益保護。
6、應(yīng)明確證據(jù)保全程序的費用負擔。
人民法院采取證據(jù)保全措施時,必定會花費一定的費用,對于這筆費用應(yīng)當如何負擔的問題,現(xiàn)行行政訴訟法及《人民法院訴訟收費辦法》均未明確規(guī)定,筆者認為,這種訴訟保全程序的費用,應(yīng)當作為訴訟費用的一部分,按照訴訟費用負擔的一般原則來確定應(yīng)由誰負擔。在一般情況下,應(yīng)確定由敗訴人負擔,這樣規(guī)定有利加強對權(quán)利人的權(quán)利保護,促使義務(wù)人正確履行義務(wù),減少和預(yù)防行政糾紛發(fā)生。
三、證據(jù)的對質(zhì)辨認和核實
證據(jù)的對質(zhì)辨認和核實,是指在法官的主持下,當事人就有關(guān)證據(jù)進行辨認和對質(zhì),圍繞證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性和合法性及證據(jù)的證明力和證明力大小進行辯論的活動。
證據(jù)的對質(zhì)辨認和核實是對證據(jù)進行審查的重要環(huán)節(jié)。
原則上,一切證據(jù)均應(yīng)在法庭上出示,并經(jīng)庭審質(zhì)證,才能作為定案的依據(jù),即使人民法院調(diào)取的證據(jù)也是如此。但當事人在庭前證據(jù)交換過程中沒有爭議并記錄在卷的證據(jù)經(jīng)審判人員在庭審中說明后,可以作為認定案件事實的依據(jù)。
在對證據(jù)進行對質(zhì)和辨認過程中,經(jīng)法庭準許,當事人及其代理人可以就證據(jù)問題相互發(fā)問,也可以向證人、鑒定人或者勘驗人發(fā)問。
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