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公訴機(jī)關(guān)在起訴書(shū)中指控：孫某于1998年9月16日以B能源有限公司名義同A石油公司和吉林市天然氣公司簽訂了《合資經(jīng)營(yíng)吉林市新J天然氣管道有限公司合同》，合同簽定后，孫某應(yīng)投入的注冊(cè)資本金始終沒(méi)有到位，后以新J公司銀團(tuán)貸款1650萬(wàn)美元中的部分資金作為注冊(cè)資本金，騙取了驗(yàn)資報(bào)告。1998年9月25日，孫某以（香港）X石油天然氣有限公司名義同吉林市天然氣有限公司簽訂了《合營(yíng)成立吉林市J天然氣有限公司合同》，將新J公司貸款中的部分資金用做J公司注冊(cè)資本，騙取了驗(yàn)資報(bào)告和營(yíng)業(yè)執(zhí)照正本。進(jìn)而，公訴機(jī)關(guān)依據(jù)刑法第159條第二款，認(rèn)為孫某構(gòu)成虛假出資罪。

辯護(hù)人認(rèn)為，公訴機(jī)關(guān)該項(xiàng)指控不能成立，孫某在本案的行為不能構(gòu)成公訴機(jī)關(guān)依據(jù)上述條文指控的罪名。

虛假出資罪是指公司的發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定，未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大，后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。虛假出資罪的犯罪主體只能是公司發(fā)起人和股東，客觀方面表現(xiàn)為違反公司法的規(guī)定虛假出資（未出資）?？陀^地分析本案，辯護(hù)人請(qǐng)法庭認(rèn)真考慮如下一些情形，依法支持辯護(hù)人的主張。

第一，新J公司的外方股東是B能源有限公司，該公司本身就是合資企業(yè)，公司的法人代表（董事長(zhǎng)）是朱某甄，孫某在B公司中只是一個(gè)董事，不具備虛假出資罪的主體要件。起訴書(shū)中的提法嚴(yán)重失誤，訂立新J公司合資合同的外方主體是B能源公司，不是孫某以B能源公司的名義進(jìn)行的個(gè)人投資，應(yīng)投入注冊(cè)資本金的主體就是B公司，而不是孫某。如果追究投資主體即股東的責(zé)任，也追不到既非股東又非法人代表的孫某。如果是法人犯罪，應(yīng)直接承擔(dān)責(zé)任的人也應(yīng)該是董事長(zhǎng)朱某甄而不是一般董事的孫某，董事長(zhǎng)沒(méi)任何問(wèn)題，卻由一普通董事承擔(dān)全部責(zé)任，與法無(wú)據(jù)，與理不通。

第二，新J公司和J公司的注冊(cè)事項(xiàng)是由合資各方議決同意而非孫天

罡或某一位人士單獨(dú)決定操作的。檢察巻宗第二巻第一冊(cè)中，孫某、周鎖林、師林華的陳述與張忠林（A公司委派的新J公司總經(jīng)理）、徐豐（吉林市公用局委派）等人的證言是完全相符的，在庭審調(diào)查過(guò)程中，所有被告的供述在這點(diǎn)上是完全一致的，即在成立新J公司和J公司過(guò)程中，于1999年5月29日開(kāi)過(guò)董事會(huì)，訂立過(guò)協(xié)議，各方同意采取變通措施處理注冊(cè)資本問(wèn)題。卷宗第二卷第三冊(cè)1－2頁(yè)的吉林市新J天然氣管道有限責(zé)任公司董事會(huì)決議第一條明確約定三方股東同意用美元貸款支付B能源有限責(zé)任公司向新J公司投入的注冊(cè)出資額4480萬(wàn)元人民幣。在這種背景下，由吉林市政府方的張宇平、徐豐、姜海軍、杜繼彥，A公司方的周鎖林、熊海河、張忠林，B公司方的師林華共同完成了兩公司的驗(yàn)資和工商登記手續(xù)。可見(jiàn)，新J公司和J公司的成立是各方合力的結(jié)果，公訴人舉出的證據(jù)中也有吉林市招商委員會(huì)的批復(fù)文件，證明完全是政府運(yùn)作下進(jìn)行的。雖然驗(yàn)資在程序上存在一定瑕疵，但正如辦理具體驗(yàn)資工作的吉林市華倫會(huì)計(jì)師事務(wù)所毛鳳閣所說(shuō)，這是吉林市政府主抓的工程，政府有干預(yù)的成分。即使存在問(wèn)題，只追究一個(gè)孫某，要孫某承擔(dān)全部責(zé)任既是無(wú)根據(jù)的，也是不公平的。實(shí)際上，正是因?yàn)閷O某通過(guò)華商銀團(tuán)貸款幫助吉林省政府解決了吉林國(guó)際合作公司巨額債務(wù)的難題這樣一個(gè)大背景，才有了省市兩級(jí)政府同意變通注冊(cè)的結(jié)果，這個(gè)背景在卷宗第二卷第三冊(cè)有明確的記載。不考慮這樣的特殊前提和背景，把本來(lái)為吉林省做出特殊貢獻(xiàn)的人送上法庭進(jìn)而判決入獄，其公理何在能讓當(dāng)事人心服嗎

第三，無(wú)論從法律角度還是從財(cái)務(wù)角度，新J公司和J公司都不存在外

方虛假出資的問(wèn)題，因?yàn)閺膸つ可峡?，B公司按董事會(huì)決議以美元貸款向新J公司出資的資金已全部到位，由X從新J公司代借出資J公司的款項(xiàng)也已全部到位，按照周鎖林的陳述，只是在新J、X、B公司三者之間形成了一個(gè)債務(wù)關(guān)系，用借貸資金墊付資本金這種處理方式并不違反任何法律規(guī)定。B公司出資新J公司的資金按照董事會(huì)決議的規(guī)定，貸款本息由B公司自行償還，從而形成B對(duì)銀行的負(fù)債。J公司的注冊(cè)資金來(lái)源于新J公司，周鎖林在庭審中說(shuō)得非常清楚，由X公司對(duì)B公司負(fù)債，B公司對(duì)新J公司負(fù)債，在X、B、新J三公司間形成連環(huán)負(fù)債關(guān)系，這種處理也不違反任何法律規(guī)定，從財(cái)務(wù)角度和法律角度看，J公司出資款項(xiàng)都已經(jīng)到位。因此，兩公司的外方出資從法律角度論已全部完成。這個(gè)事實(shí)應(yīng)得到法庭的認(rèn)可。

第四，檢察巻宗第二巻第一冊(cè)58頁(yè)記載徐豐這樣一段話據(jù)我了解，吉林市天然氣公司注冊(cè)資本金是新J公司在中國(guó)銀行吉林市分行貸款1000萬(wàn)元，以后在吉林市天然氣公司的分紅中扣除，等于天然氣公司沒(méi)出錢(qián)。巻宗第四巻第二冊(cè)85頁(yè)記載中石化銷(xiāo)售西北新疆分公司譚立海證言：A公司的注冊(cè)資本金是M公司墊付的，是以付施工單位工程款和還款名義墊付的資本金。墊付的資金是建行六千萬(wàn)元貸款里出的，往西北局打款940萬(wàn)寫(xiě)的是江蘇防腐公司就是為了不體現(xiàn)西北局名稱(chēng)，實(shí)際付給了西北局，因?yàn)槲鞅本质茿下屬單位，為了轉(zhuǎn)投資本金。長(zhǎng)春市人民檢察院吉長(zhǎng)檢技會(huì)鑒字（2007）第22號(hào)《司法會(huì)計(jì)鑒定書(shū)》第16頁(yè)載明的鑒定結(jié)論為：中國(guó)A石油有限責(zé)任公司沒(méi)有對(duì)新疆M石油管道有限公司投資；新疆M管道有限公司實(shí)收資本－－－－中國(guó)A石油有限責(zé)任公司明細(xì)帳記載的1720萬(wàn)元投資款系虛假業(yè)務(wù)；新疆M石油管道有限公司通過(guò)虛列成本費(fèi)、虛增資產(chǎn)的手段虛增實(shí)收資本1720萬(wàn)元。以上三部分證據(jù)均來(lái)自公訴機(jī)關(guān)向法庭移送的卷宗，其真實(shí)性應(yīng)該沒(méi)有問(wèn)題。通過(guò)這些證據(jù)材料，我們可以清楚地看到，如果本案存在虛假出資的問(wèn)題，吉林市政府和A石油公司都位列其中，但在整個(gè)案件偵辦過(guò)程中，公安機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)都持漠然置之、視而不見(jiàn)的態(tài)度，卻獨(dú)對(duì)孫某的所謂出資問(wèn)題情有獨(dú)終。辯護(hù)人無(wú)意要求法庭增加追究責(zé)任的范圍，只想提出這樣一個(gè)問(wèn)題，同樣的公民企業(yè)應(yīng)受到同樣的對(duì)待，同樣的行為也應(yīng)受同樣的法律約束和衡量，在法律面前理應(yīng)人人平等，這樣才能彰顯法律的尊嚴(yán)。如果追究孫某等人的虛假出資責(zé)任，同樣也應(yīng)該考慮對(duì)在同一案中在吉林市政府和A公司（現(xiàn)在的中石化公司）身上存在的同類(lèi)行為進(jìn)行同樣的追究。

第五，最高人民檢察院和公安部于2001年發(fā)布的《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第三條明確了對(duì)虛假出資案的追訴標(biāo)準(zhǔn)，即：虛假出資給公司、股東、債權(quán)人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失累計(jì)數(shù)額在十萬(wàn)元至五十萬(wàn)元以上的；雖未達(dá)到上述數(shù)額但致使公司資不抵債或者無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)、公司發(fā)起人、股東合謀虛假出資、因虛假出資受過(guò)行政處罰二次以上又虛假出資、利用虛假出資所得資金進(jìn)行違法活動(dòng)的。只有達(dá)到上述標(biāo)準(zhǔn)才能予以追究，也意味著行為人應(yīng)承擔(dān)刑事法律責(zé)任。到目前為止，我們沒(méi)有看到公訴機(jī)關(guān)舉出的任何證據(jù)能夠證明孫某等人的行為符合上述任何一項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)。我國(guó)刑法規(guī)定虛假出資的立法原意在于嚴(yán)厲打擊利用虛假出資手段損害公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，其制裁的標(biāo)準(zhǔn)仍然是行為的社會(huì)危害性程度。通過(guò)以上情況，我們可以看到，本案新J公司和J公司的注冊(cè)系基于一種特殊的背景，且這種安排沒(méi)給任何一方或他人造成損害，既無(wú)社會(huì)危害性，又何來(lái)其罪呢

第六，公訴機(jī)關(guān)依據(jù)刑法的第159條第二款，提請(qǐng)法庭追究孫某等人的虛假出資責(zé)任，我們就來(lái)看看刑法這個(gè)條款。刑法159條第二款是這樣規(guī)定的：?jiǎn)挝环盖翱钭铮ㄖ柑摷俪鲑Y罪）的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五年以下有期徒刑或者拘役。本款規(guī)定的處罰前提是單位犯虛假出資罪，才對(duì)有關(guān)人員進(jìn)行處罰。法律規(guī)范的適用必須具備前提條件，如果條件不具備，就根本談不到適用的問(wèn)題。本案已發(fā)展到今天，我們沒(méi)有看到任何關(guān)于單位犯罪的任何指控，既無(wú)單位犯罪，按單位犯罪前提來(lái)追究所謂直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任就成了無(wú)緣之水、無(wú)本之木。

綜合以上幾點(diǎn)意見(jiàn)，辯護(hù)人認(rèn)為，公訴機(jī)關(guān)依刑法第159條第二款認(rèn)定孫某犯有虛假出資罪的指控不能成立，孫某的行為不構(gòu)成此項(xiàng)犯罪。

構(gòu)成虛假出資罪怎么判刑

構(gòu)成虛假出資罪的，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。

虛假出資罪是指公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。