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“銷售假藥”需要主觀過錯嗎?
來源:法律編輯整理 時間: 2023-04-24 16:43:35 474 人看過

對于本期話題的討論,在處理方案上觀點比較一致,普遍認為藥店的行為應(yīng)適用《藥品管理法》第七十四條進行處罰,但藥店如能舉出證據(jù)證明其符合《藥品管理法實施條例》第八十一條所稱的情形,則可適用該條處理。但對于這一處理方案所持的理由則出現(xiàn)了多種觀點:有認為行政違法系客觀違法,無需追查主觀過錯的;有認為出現(xiàn)假藥是藥店未盡到妥善管理義務(wù),因而存在過失應(yīng)予處罰的;也有的觀點直接指出了《藥品經(jīng)營質(zhì)量管理規(guī)范實施細則》規(guī)定的銷后退回藥品驗收制度,以此作為衡量相對人過錯的標準。在是否適用《藥品管理法實施條例》第八十一條的規(guī)定方面,較一致的觀點認為,應(yīng)由相對人對該條規(guī)定的免責事由承擔舉證責任,也有觀點因此而將行政責任定性為無過錯責任。由上述諸種觀點所引發(fā)的,已超越了對一起個案的討論,而涉及到對行政執(zhí)法中一些基本問題的理解;在此,筆者想結(jié)合本話題所設(shè)定的情形,對這些問題作一簡要的分析。

首先,行政違法是否需要追究主觀過錯。有觀點提出,行政違法是客觀違法,主要考察的是違法的客觀方面是否構(gòu)成。誠然,在行政執(zhí)法中,對違法行為主觀因素的衡量遠不及刑事法領(lǐng)域重要,行為的客觀因素在對違法性質(zhì)的認定中占有較大比重,但這并不等于在行政法之中,不存在對行為主觀方面的衡量或者行為的主觀因素完全無需予以考慮。有過錯方有責任,這是現(xiàn)代法律責任體系構(gòu)架的基本原則。在現(xiàn)代社會中,個人被視為有自由意志和選擇能力的主體,因而應(yīng)對其通過自由意志選擇的行為承擔相應(yīng)責任。如果否定這一點,實際是貶低了個人的道德主體性。

個人因其行為的可科責性而受到相應(yīng)懲戒,這蘊含在行政法一般原理之中。但在行政執(zhí)法之中,對主觀因素的考察確實不明顯,其之所以不明顯,重要的原因之一在于法規(guī)往往潛在地推定了違法行為人主觀過錯的成立,因而,需要行為人為自身的無過錯提供相應(yīng)證明。試舉一例。在交通行政中,在單行道逆向行駛為違法行為,即使行為人申辯說未看到單向行使標志,也不能作為免責的理由,原因在于交通法規(guī)已一般性地設(shè)定了相對人對交通標志的注意義務(wù),違反交通標志的指示即被推定為未盡注意義務(wù),因而存在過錯。但如果行為人以交通標志年久毀損,在盡正常注意義務(wù)的情況下已不足以起到警示效果作為抗辯,則此時行為人主觀無可科責性的免責理由即有可能成立。

由于行政法規(guī)的上述結(jié)構(gòu),因此,在認定違法行為時,要對相關(guān)法規(guī)的邏輯結(jié)構(gòu)進行完整的認知,尤其要注意法規(guī)中的例外或但書條款,因為例外或但書條款往往是對行為人免責事由的規(guī)定,免責事由的存在會阻卻違法行為的構(gòu)成。而當免責事由明顯屬于對當事人主觀因素的衡量時,即表明法規(guī)明確要求當事人的主觀過錯作為違法行為認定的構(gòu)成要件。

本話題所討論的事例即屬于此種情形?!端幤饭芾矸ā吩瓌t上規(guī)定禁止銷售假藥,銷售假藥的行為應(yīng)承擔相應(yīng)責任,而《藥品管理法實施細則》第八十一條整個條文可以視為是《藥品管理法》上述規(guī)定的一大但書條款。該條規(guī)定藥品經(jīng)營企業(yè)、醫(yī)療機構(gòu)未違反《藥品管理法》和本條例的有關(guān)規(guī)定,并有充分證據(jù)證明其不知道所銷售或者使用的藥品是假藥、劣藥的,應(yīng)當沒收其銷售或者使用的假藥、劣藥和違法所得;但是,可以免除其他行政處罰。該條規(guī)定的是當事人在既未違反有關(guān)規(guī)定,又不知情而銷售了假藥的情況下所應(yīng)采取的處理措施。既未違反規(guī)定,又不知情,顯然即為主觀上無過錯,因此,需對此作與《藥品管理法》第七十四條相區(qū)別的處理,由是觀之,銷售假藥這一違法行為的構(gòu)成是需要主觀過錯的。在此,尤其需要引起注意的是,該條雖然規(guī)定了對涉案藥品的沒收,但該種處理類同于對假藥采取避免其流入市場的強制措施,其與基于當事人行為可科責性而給予的罰款等處罰在性質(zhì)上是有顯著區(qū)別的。該條用但書強調(diào)可以免除其他行政處罰,即是強調(diào)了此時行為人行為不具有可科責性。

其次,對于免責事由的舉證責任。誠如大多數(shù)同志所言,對于免責事由應(yīng)由相對人承擔舉證責任。在違法行為的一般要件成立的情況下,當事人的違法行為即已被推定為成立,但免責事由的存在可以推翻這一推定,而免責事由的成立則屬于相對人應(yīng)予主張的事實。因此,在本話題所討論的情形中,藥店對其符合《實施細則》第八十一條的規(guī)定——主觀無過錯——應(yīng)由其自身承擔舉證責任。但是,筆者在此要指出的是,由相對人對其主觀過錯承擔責任,不等于行政違法實行無過錯責任。無過錯責任一般發(fā)生于民法上的高度危險作業(yè)領(lǐng)域,是指行為人無論主觀狀態(tài)為何、是否具有過錯,只要發(fā)生了損害后果即需承擔責任。而行政法上存在的歸責原則類同于產(chǎn)品責任法上的歸責原則,法規(guī)對行為人的主觀過錯作了推定,由行為人證明自身無過錯,如不能證明則推定過錯成立。這一般被稱之為過錯推定或嚴格責任。

再次,如何認定主觀過錯是否存在。人的主觀心理狀態(tài)是他人無法直接感知的,因而必須通過從外在行為表現(xiàn)進行推斷。在銷售假藥這一應(yīng)罰行為中,除故意之外,其主觀過錯的界定實際是一系列進貨、保管、驗收方面的嚴格制度的附隨產(chǎn)物,疏于遵循上述制度,即帶來了主觀上的可科責性。因而,《實施條例》第八十一條從未違反相關(guān)規(guī)定和有充分證據(jù)證明不知情兩個方面的同時俱足來推定行為人主觀無過錯:有充分證據(jù)證明不知情表明無故意,而未違反相關(guān)規(guī)定表明無過失。如果當事人能證明上述兩方面事由同時具備,則可認定其主觀無過錯,如果當事人不能證明其中的任何一個方面,則主觀過錯即為成立。

具體到本案,如果藥店確有證據(jù)證明其所銷售的假藥系他人退換時掉包,且已履行了GSP規(guī)定的退貨驗收制度,則應(yīng)當認為其主觀上無過錯,此時,不應(yīng)適用《藥品管理法》第七十四條,而應(yīng)適用《實施條例》第八十一條。在此,尤其需要考慮的是,藥品是否假藥畢竟是需要專門技術(shù)鑒定才能最終甄別的,在假藥外包裝與實際藥品極其相似或完全同一,施以正常注意力根本無法區(qū)分的情況下,追究當事人銷售假藥的責任是有失公平的。正是基于這一點,筆者主張,如果當事人確能證明其所售假藥系他人掉包,而施以適當注意力又無法辨別的情況下,即使當事人未嚴格執(zhí)行退貨驗收制度,亦可以違反退貨驗收制度進行處罰,而不以銷售假藥處罰,如此,則既可對當事人起到警示作用,又能使當事人易于接受。此外,尚需指出的是,倘若當事人確能證明假藥系他人掉包,則此時當事人違反即為過錯的相關(guān)規(guī)定僅為GSP規(guī)定的退貨驗收制度,即使當事人在其他進貨、保管制度方面存在著不完備,但只要當事人銷售的其他同一品種藥品系真品,則只能追究當事人未遵守相應(yīng)管理制度的責任,而不能因此追究其銷售假藥的責任。

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    一、銷售假偉哥是銷售假藥罪?偉哥是屬于藥品的一種,如果生產(chǎn)假偉哥的,是屬于生產(chǎn)假藥的行為,符合一定條件的情況下,是會構(gòu)成生產(chǎn)假藥罪的。相關(guān)法律規(guī)定《中華人民共和國刑法》第一百四十一條【生產(chǎn)、銷售假藥罪】生產(chǎn)、銷售假藥的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;對人體健康造成嚴重危害或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;致人死亡或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)。本條所稱假藥,是指依照《中華人民共和國藥品管理法》的規(guī)定屬于假藥和按假藥處理的藥品、非藥品。二、生產(chǎn)假藥罪中的假藥怎么認定弄清哪些產(chǎn)品屬于刑法中所指的假藥,是正確認定生產(chǎn)、銷售假藥罪的前提。所謂假藥,是指我國藥品管理法所規(guī)定的假藥和按假藥處理的藥品和非藥品,具體包括以下幾類:(1)藥品所含成分的名稱與國家藥品標準或省、自治區(qū)、直轄市藥品標準不符合的,即配方不符合標
    2023-06-16
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  • 非法銷售假藥罪司法解釋主觀認定標準是什么
    一、非法銷售假藥罪司法解釋主觀認定標準是什么生產(chǎn)假藥罪主觀故意的認定標準是,行為人明知自己生產(chǎn)的是假藥而仍然進行生產(chǎn)?!吨腥A人民共和國刑法》第一百四十一條【生產(chǎn)、銷售、提供假藥罪】生產(chǎn)、銷售假藥的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;對人體健康造成嚴重危害或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;致人死亡或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)。藥品使用單位的人員明知是假藥而提供給他人使用的,依照前款的規(guī)定處罰。單位構(gòu)成此罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照各該條的規(guī)定處罰。二、賣假藥屬于什么違法行為賣假藥屬于觸犯刑法的違法行為。劃清生產(chǎn)、銷售假藥罪與生產(chǎn)、銷售偽劣商品類犯罪中其他罪的界限。對于同時構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪和生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的,根據(jù)《刑法》第149條第2款規(guī)定的精神,應(yīng)按處罰較
    2024-01-28
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    #管制
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    管制是指對犯罪分子不實行關(guān)押,依法實行社區(qū)矯正,限制其一定自由的刑罰方法。 管制具有以下特征: 1、對犯罪分子不予關(guān)押,不剝奪其人身自由。 2、被判處管制刑的罪犯須依法實行社區(qū)矯正,其自由受到一定限制。 3、被判管制的罪犯可以自謀生計,在勞... 更多>

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      甘肅在線咨詢 2022-08-21
      輕則罰款,總則追究刑事責任。 《藥品管理法》第七十四條規(guī)定,“生產(chǎn)、銷售假藥的,沒收違法生產(chǎn)、銷售的藥品和違法所得,并處違法生產(chǎn)、銷售藥品貨值金額二倍以上五倍以下的罰款;有藥品批準證明文件的予以撤銷,并責令停產(chǎn)、停業(yè)整頓;情節(jié)嚴重的,吊銷《藥品生產(chǎn)許可證》、《藥品經(jīng)營許可證》或者《醫(yī)療機構(gòu)制劑許可證》;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任。” 藥品管理法第七十六條第一款規(guī)定,“從事生產(chǎn)、銷售假藥及生產(chǎn)、銷
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      《中華人民共和國刑法》第一百四十一條規(guī)定了生產(chǎn)、銷售假藥罪。行為人主觀上有無生產(chǎn)、銷售假藥的故意,是認定生產(chǎn)、銷售假藥罪成立與否的主觀要件,在審理時,被告人供述是重要但不是唯一的依據(jù)。對于行為人主觀故意的判斷,可以根據(jù)涉案藥品交易的銷售渠道是否正規(guī)、銷售價格是否合理、藥品包裝是否完整、藥品本身是否存在明顯瑕疵,結(jié)合行為人的職業(yè)、文化程度等因素,進行全面分析。
    • 衛(wèi)生部門對銷售假藥主觀故意
      湖北在線咨詢 2022-08-04
      一、《刑法》第一百四十一條【生產(chǎn)、銷售假藥罪】生產(chǎn)、銷售假藥的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;對人體健康造成嚴重危害或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;致人死亡或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)。 本條所稱假藥,是指依照《中華人民共和國藥品管理法》的規(guī)定屬于假藥和按假藥處理的藥品、非藥品。 二、最高人民法院、最高人民
    • 銷售假藥罪的主觀故意生產(chǎn)假藥能不能減刑
      廣西在線咨詢 2022-07-11
      我國《刑法》第141條規(guī)定個人犯生產(chǎn)、銷售假藥罪的生產(chǎn)、銷售假藥足以危害人體健康的。處3年以下有期徒刑或者拘役并處或者單處銷售金額50%以上2倍以下罰金;生產(chǎn)、銷售假藥對人體健康造成嚴重危害的處3年以上10年以下有期徒刑并處銷售金額50%以上2倍以下罰金;生產(chǎn)、銷售假藥致人死亡或者對人體健康造成特別嚴重危害的處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑并處銷售金額50%以上2倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。根據(jù)
    • 生產(chǎn)、銷售假藥罪的主觀構(gòu)成要件是什么,銷售假藥的處罰標準是什么
      河南在線咨詢 2022-01-21
      生產(chǎn)、銷售假藥罪,是指生產(chǎn)者、銷售者違反國家藥品管理法規(guī),生產(chǎn)、銷售假藥,足以危害人體健康的行為。,只要具有主觀故意生產(chǎn)、銷售假藥的行為,即構(gòu)成本罪。 根據(jù)刑法規(guī)定:生產(chǎn)、銷售假藥的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;對人體健康造成嚴重危害或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;致人死亡或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)。單