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1、通用名稱對注冊商標(biāo)或非注冊商標(biāo)的抗辯

如果商標(biāo)是約定俗成的商品通用名稱，且使用地域范圍廣泛，可以通過商標(biāo)爭議，要求商評委撤銷原告的商標(biāo)。而作為商標(biāo)組成部分的通用名稱，任何人構(gòu)成正當(dāng)使用。北京匯成酒業(yè)技術(shù)開發(fā)公司訴北京市華都釀酒食品工業(yè)公司侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)案中，匯成公司系“甑流”商標(biāo)注冊人，該商標(biāo)核定使用的商品為第33類“含酒精的飲料（啤酒除外）”。被告華都公司擅自將與“甑流”商標(biāo)相同的文字使用在其生產(chǎn)的白酒產(chǎn)品上，稱為“北京甑流酒”，并在市場上長期、公開、大量銷售，侵犯了原告的商標(biāo)權(quán)。匯成公司于2006年4月6日提起訴訟。

北京市高級人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，商品的通用名稱，通常是指國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的或者本行業(yè)中約定俗成的名稱，包括全稱、簡稱、縮寫、俗稱等?！侗本┦兄靖濉芬呀?jīng)確切表明，凈流（或稱甑流、甑餾）是一種特定白酒的通用名稱，此稱謂通行于北京乃至華北地區(qū)，且積年已久。匯成公司雖對“甑流”文字享有注冊商標(biāo)專用權(quán)，但無權(quán)禁止他人在自己的產(chǎn)品及宣傳中將“甑流”作為特定產(chǎn)品的通用名稱加以使用，華都公司為說明產(chǎn)品的性質(zhì)及特點而使用“北京甑流酒”字樣屬于正當(dāng)使用，這種使用并非商標(biāo)意義上的使用。商品通用名稱被申請為注冊商標(biāo)或者注冊商標(biāo)的一部分后，商標(biāo)權(quán)人雖然對該商標(biāo)享有專用權(quán)，但不得限制他人對該商品通用名稱的使用。

2、藥品名稱對注冊商標(biāo)專用權(quán)的抗辯

藥品名稱同時又是注冊商標(biāo)，他人未經(jīng)商標(biāo)注冊人許可，在藥品上使用該藥品名稱的，不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為，但前提是不能突出使用該批準(zhǔn)備案的藥品名稱。其理由是：第一，藥品名稱與藥品注冊商標(biāo)發(fā)生沖突是我國藥品管理制度與商標(biāo)注冊制度之間的不協(xié)調(diào)造成的，作為當(dāng)事人來說，主觀上沒有任何過錯。第二，允許將藥品名稱作為商標(biāo)進行注冊，會造成藥品生產(chǎn)者對該藥品的壟斷，是不公平的，不利于經(jīng)濟的發(fā)展和社會的進步。

3、對在先企業(yè)名稱、中華老字號的正當(dāng)使用

商標(biāo)和企業(yè)名稱均屬于商業(yè)標(biāo)志的范疇，但分屬不同法律保護、調(diào)整范疇。應(yīng)當(dāng)按照誠實信用、維護公平、利益平衡和保護在先權(quán)利、是否產(chǎn)生消費者混淆、被侵權(quán)商標(biāo)知名度等原則予以處理。

企業(yè)名稱未突出使用、未造成市場混淆、清楚標(biāo)注生產(chǎn)廠家及廠址的，不應(yīng)按照商標(biāo)侵權(quán)行為處理。特別是對于因歷史原因造成的注冊商標(biāo)與企業(yè)名稱的權(quán)利沖突，當(dāng)事人不具有惡意的，應(yīng)當(dāng)視案件具體情況，在考慮歷史因素和使用現(xiàn)狀的基礎(chǔ)上，公平合理地解決沖突，不宜簡單地認(rèn)定構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)或者不正當(dāng)競爭；對于權(quán)屬已經(jīng)清晰的老字號等商業(yè)標(biāo)識糾紛，要尊重歷史和維護已形成的法律秩序。對于具有一定市場知名度、為相關(guān)公眾所熟知、已實際具有商號作用的企業(yè)名稱中的字號、企業(yè)或者企業(yè)名稱的簡稱，視為企業(yè)名稱并給予制止不正當(dāng)競爭的保護。因使用企業(yè)名稱而構(gòu)成侵犯商標(biāo)權(quán)的，可以根據(jù)案件具體情況判令停止使用，或者對該企業(yè)名稱的使用方式、使用范圍作出限制。對于原告以商標(biāo)侵權(quán)或不正當(dāng)競爭為由，請求撤銷被告企業(yè)字號、變更字號的訴求，一般來講，企業(yè)字號如已經(jīng)連續(xù)使用超過多年，則具備了市場穩(wěn)定性，一般不宜撤銷。

4、對注冊商標(biāo)的其他合理性、正當(dāng)使用。

只要符合《商標(biāo)法》規(guī)定的正當(dāng)使用，都可以作為抗辯理由。如我國《商標(biāo)法》第十條規(guī)定，縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義的除外，已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。此條對于有第二含義的含有縣級以上地名的商標(biāo)，允許注冊，如“紅河”商標(biāo)等。但又實際上限制了商標(biāo)權(quán)人的部分權(quán)利，即他人產(chǎn)品上將注冊商標(biāo)作為地名合理性使用同時，商標(biāo)的價值可以分為商標(biāo)作為文字、標(biāo)識本身所具有的符號價值和經(jīng)營者通過經(jīng)營行為附加的能夠?qū)⑸虡?biāo)與商品以及商品的生產(chǎn)者之間建立聯(lián)系的區(qū)別價值。商標(biāo)專用權(quán)的禁止權(quán)的范圍，應(yīng)該排除掉那些正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡?biāo)權(quán)人的商標(biāo)的基礎(chǔ)符號價值的部分。

一般來講，抗辯人對商標(biāo)的正當(dāng)使用應(yīng)符合以下條件：抗辯人主觀上善意、對商品僅做敘述性使用和指示性使用、并非作為商標(biāo)或包裝裝潢等使用、不會造成相關(guān)公眾混淆或誤認(rèn)。這些需要被告說明、舉證。

5、銷售商、普通貼牌加工方、商標(biāo)標(biāo)志印制方已經(jīng)盡到合理的注意義務(wù)

我國《商標(biāo)法》第56條規(guī)定了作為商標(biāo)侵權(quán)被告的抗辯理由，即銷售不知道是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。而目前外貿(mào)“貼牌加工”引發(fā)的商標(biāo)侵權(quán)糾紛，對于構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的情形，應(yīng)當(dāng)結(jié)合加工方是否盡到必要的審查注意義務(wù)，合理確定侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)。

這里要解決兩個問題，其一，“不知道”即主觀無過錯。那么，“不知”如何來確定？司法實踐中，對于“不知”通常按照正常人的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)，是否能發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為。銷售商對此負(fù)有舉證責(zé)任，必須證明自己銷售侵權(quán)商品已經(jīng)盡到合理的謹(jǐn)慎審查。即如銷售商能證明已經(jīng)盡到合理的注意義務(wù)，即可免于承擔(dān)民事賠償責(zé)任。其二，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，一般需要有正規(guī)合法的進貨渠道。不能提供合法證據(jù)又不被供貨商承認(rèn)的渠道，一般很難再法庭上被認(rèn)可。而兩點中，如果能證明第二點，一般也認(rèn)為證明了第一點，除非原告又有反證提供。

6、注冊商標(biāo)未實際商業(yè)化使用

請求保護的注冊商標(biāo)未實際投入商業(yè)使用。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前經(jīng)濟形勢下知識產(chǎn)權(quán)審判服務(wù)大局若干問題的意見》，確定民事責(zé)任時可將責(zé)令停止侵權(quán)行為作為主要方式，在確定賠償責(zé)任時可以酌情考慮未實際使用的事實，除為維權(quán)而支出的合理費用外，如果確無實際損失和其他損害，一般不根據(jù)被控侵權(quán)人的獲利確定賠償；注冊人或者受讓人并無實際使用意圖，僅將注冊商標(biāo)作為索賠工具的，可以不予賠償；注冊商標(biāo)已構(gòu)成商標(biāo)法規(guī)定的連續(xù)三年停止使用情形的，可以不支持其損害賠償請求。

7、被告為自主品牌商標(biāo)，構(gòu)成近似的程度。

依據(jù)最高人民法院審判精神，對于自主品牌的商標(biāo)，確實沒有造成市場混淆，同時以技術(shù)對比形式考查商品類似和商標(biāo)近似程度、考慮請求保護的注冊商標(biāo)的顯著程度和市場知名度。

8、停止有關(guān)行為會造成當(dāng)事人之間的重大利益失衡或有悖社會公共利益，或者實際上無法執(zhí)行。

依據(jù)最高人民法院審判精神，如果停止有關(guān)行為會造成當(dāng)事人之間的重大利益失衡，或者有悖社會的共利益，或者實際上無法執(zhí)行，可以根據(jù)案件具體情況進行利益衡量，不判決停止行為，而采取更充分的賠償或者經(jīng)濟補償?shù)忍娲源胧┝藬嗉m紛。

權(quán)利人長期放任侵權(quán)、怠于維權(quán)，在其請求停止侵害時，倘若責(zé)令停止有關(guān)行為會在當(dāng)事人之間造成較大的利益不平衡，可以審慎地考慮不再責(zé)令停止行為。

9、訴訟時效。訴訟時效超期，一般是被告的絕對抗辯事由。

對于超過三年訴訟時效的侵權(quán)及賠償起訴，原告必須證明被告侵權(quán)的持續(xù)狀態(tài)。在此前提下，被告侵權(quán)成立，但是賠償數(shù)額則由起訴之日起向前倒推三年為限計算原告的損失或被告的獲利情況。

10、關(guān)于域名構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的抗辯事由。

對于原告要求撤銷、轉(zhuǎn)讓、注銷、停止使用與其商標(biāo)相同或近似（包括拼音）域名的訴求，一般依據(jù)《關(guān)于審理因域名注冊、使用而引起的知識產(chǎn)權(quán)民事糾紛案件的若干指導(dǎo)意見》中“被告域名或其主要部分構(gòu)成對原告馳名商標(biāo)的復(fù)制、模仿、翻譯或音譯，或者與原告的注冊商標(biāo)、域名等相同或近似，足以造成相關(guān)公眾的誤認(rèn)?！睏l款予以抗辯，即原告商標(biāo)必須證明構(gòu)成馳名商標(biāo)，而被告不認(rèn)為原告商標(biāo)構(gòu)成馳名商標(biāo)。其次，被告也可證明其對該域名或其主要部分享有權(quán)益，或有注冊、使用該域名的正當(dāng)理由。最后，被告證明其對域名網(wǎng)站作非與原告相同或近似類別商品且非為盈利性電子商務(wù)使用，即非為商業(yè)性目的使用，也是有效抗辯理由之一。

行為本身是屬于商標(biāo)侵權(quán)的，但是因為合法事由的存在，可以免于對行為人侵權(quán)的認(rèn)定，這就是對商標(biāo)侵權(quán)的抗辯。正當(dāng)適用他人注冊商標(biāo)，在滿足條件的時候，也是可以作為商標(biāo)不侵權(quán)的抗辯理由。不過在判斷行為人是否屬于對他人注冊商標(biāo)的正當(dāng)使用時，必須要充分考慮和尊重相關(guān)歷史因素。