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1、“法律規(guī)定的國家考試”的范圍認定。我國歷來是考試大國，各種考試過多、過濫，已經(jīng)為社會各界所普遍詬病，大大小小、種類繁多的考試理應(yīng)被區(qū)別對待。國家考試是一個大概念，種類數(shù)量繁多。在組織考試作弊罪的增設(shè)過程中，《刑法修正案(九)(草案)》中原“在國家規(guī)定的考試中”的規(guī)定，就因為范圍過大而被進一步限定，修改為“在法律規(guī)定的國家考試中”，但是具體范圍仍不十分明確。

《中華人民共和國教育法》規(guī)定，國家教育考試由國務(wù)院教育行政部門確定種類，并由國家批準的實施教育考試的機構(gòu)承辦。教育部《國家教育考試違規(guī)處理辦法》規(guī)定，國家教育考試是指普通和成人高等學(xué)校招生考試、全國碩士研究生招生考試、高等教育自學(xué)考試。上述考試應(yīng)屬于“法律規(guī)定的國家考試”。在實踐中，對于國家公務(wù)員錄用考試一般也不存在爭議。爭議較多的是國家資格考試(如國家司法考試、執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格考試等職業(yè)資格全國統(tǒng)一考試)、國家水平考試(如外語水平考試、普通話測試等)。目前，國務(wù)院下屬部門發(fā)布的部門規(guī)章中設(shè)立的考試，有的雖然也是全國統(tǒng)一考試，但并非法律設(shè)立。甚至不排除某些國家機關(guān)自己濫設(shè)考試，或者默許、縱容甚至配合某些社會組織設(shè)置考試的情況存在，這在資格考試中尤為突出。對此，必須嚴格要求，即國家行政機關(guān)只能在依照行政許可法的相關(guān)規(guī)定，對納入許可領(lǐng)域的職業(yè)和社會活動領(lǐng)域設(shè)定資格考試。一些職業(yè)準入性考試將盡量由協(xié)會等組織。目前，根據(jù)一般理解，“法律規(guī)定的國家考試”除了普通和成人高等學(xué)校招生考試、全國碩士研究生招生考試、高等教育自學(xué)考試外，還包括司法考試、公務(wù)員考試等。對此，仍然需要相應(yīng)的解釋，以更明確地劃定范圍。

2、組織作弊，即行為人在根據(jù)法律規(guī)定進行的國家考試中，實施了組織作弊的行為。近些年的考試作弊行為大多呈現(xiàn)出“多人對多人”的集團式作案方式，形成了“術(shù)業(yè)有專攻”的利益鏈。作弊行為一般通過“傳出試題”和“傳入答案”兩個主要過程來實現(xiàn)。整個作案流程組織嚴密、分工明確、多人配合，共同牟取暴利，其中組織行為居于核心地位。這里的組織行為是指發(fā)起、組建和設(shè)立考試作弊的團伙，為組織考試作弊活動制定計劃、進行謀劃和布置，實際指揮、調(diào)整具體措施的實施、人員的分工與安排等。組織的對象也不僅限于考生，組織家長、監(jiān)考人員或者相關(guān)輔導(dǎo)教師參與作弊的，也屬于組織作弊。

3、幫助他人組織作弊，即在明知他人實施組織作弊行為的前提下，仍提供幫助。按照共同犯罪理論，幫助行為即使不單獨規(guī)定，也不會造成處罰上的困難。根據(jù)刑法第27條的規(guī)定，“在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。對于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰?！钡?，《刑法修正案(九)》將其提升為實行行為，直接依照組織作弊的規(guī)定處罰，體現(xiàn)了從嚴懲治幫助組織考試作弊行為的立法意圖。

這主要考慮到考試作弊已經(jīng)從單打獨斗變?yōu)閳F伙預(yù)謀作案，幫助組織考試作弊行為已趨常態(tài)化。盡管作弊行為的組織者領(lǐng)導(dǎo)、策劃、指揮、協(xié)調(diào)整個作弊活動，但作弊團伙的其他參與者、幫助者對整個作弊計劃的完成亦起到重要的作用。對其若一律以從犯論處，會導(dǎo)致刑罰畸輕、罰不當(dāng)罪、打擊不力的結(jié)果，所以有必要和組織作弊犯罪適用相同的法定刑幅度。

從總體看，組織考試作弊罪的增設(shè)，擴大了處罰范圍，強化了處罰力度。以往，對于作弊器材的提供者、使用者多以“非法生產(chǎn)、銷售間諜專用器材罪”和“非法使用竊聽、竊照專用器材罪”論處，但上述兩個罪名當(dāng)時的法定最高刑分別是3年和2年有期徒刑?！缎谭ㄐ拚?九)》將為他人實施考試作弊提供作弊器材或者其他幫助，情節(jié)嚴重的最高刑規(guī)定為7年有期徒刑同時并處罰金，懲罰力度明顯提升。

組織考試作弊罪屬行為犯，行為人只要實施了在法律規(guī)定的國家考試中，組織作弊或者幫助他人組織考試作弊的行為即可成立犯罪既遂，并不要求出現(xiàn)國家正常的考試秩序、考生公平競爭的權(quán)利受到實際侵害的結(jié)果，即不以實際損害結(jié)果的發(fā)生為既遂標準。如果情節(jié)嚴重的，加重法定刑。這里的情節(jié)嚴重，應(yīng)當(dāng)從具體的方法、手段、次數(shù)、參與人數(shù)、是否造成結(jié)果以及結(jié)果的嚴重程度、影響范圍大小等方面綜合衡量。

一、組織考試作弊罪只對組織者處罰嗎

今年8月29日公布的《刑法修正案(九)》第25條增設(shè)了組織考試作弊罪:“在法律規(guī)定的國家考試中，組織作弊的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。為他人實施前款犯罪提供作弊器材或者其他幫助的，依照前款的規(guī)定處罰?！备鶕?jù)這一規(guī)定，組織考試作弊罪要求“在法律規(guī)定的國家考試中”實施了組織作弊和幫助組織作弊行為。

因此，組織考試作弊罪不僅是對組織考試的人進行處罰，同時還會對幫助作弊的人進行處罰。