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如何利用上市公司章程進(jìn)行反收購(gòu)策略?

公司法提升公司章程的地位，在公司章程當(dāng)中規(guī)定反收購(gòu)條款，也就不失為一種行之有效的辦法。根據(jù)新公司法的規(guī)定，修改公司章程必須經(jīng)出席股東會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過才行。只要在公司章程做出規(guī)定的事項(xiàng)，要對(duì)其作出修改不是一件很容易的事情。在章程當(dāng)中反收購(gòu)條款也就是非常理想的一種預(yù)防敵意收購(gòu)的措施了。

如果收購(gòu)方想控制上市公司，其必須通過上市公司的董事會(huì)。而通過上市公司章程，對(duì)董事的提名方式、董事任職資格、更換等作出要求，就能很好的阻礙或者限制收購(gòu)人實(shí)際控制上市公司。

在董事的提名方式上，可以規(guī)定提名公司董事的股東的持股時(shí)間和比例的限制。如規(guī)定只有連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東可以提名董事。

在提名董事人數(shù)方面，可以對(duì)股東提名董事人數(shù)進(jìn)行限制。這特別適用于股權(quán)比較分散的公司，這樣即使收購(gòu)方取得上市公司較大比例的股份，由于提名董事人數(shù)的限制，其是難以掌握公司的控制權(quán)的。

在限制董事資格條款上，可以在公司章程中規(guī)定公司董事的任職條件，非具備某些特定條件者不得擔(dān)任公司董事;具備某些特定情節(jié)者也不得進(jìn)入公司董事會(huì)，這樣，將給收購(gòu)方增加選送合適人選出任公司董事的難度。

在董事更換方面，公司章程規(guī)定可以規(guī)定董事的更換每年只能改選1/4或1/3等。這樣，收購(gòu)者即使收購(gòu)到了足夠的股權(quán)，也無法對(duì)董事會(huì)做出實(shí)質(zhì)性改組，即無法很快地入主董事會(huì)控制公司。

在公司章程中規(guī)定累計(jì)投票權(quán)制度。累積投票制使少數(shù)股東將其支持的候選人選入董事會(huì)成為可能，不致造成大股東占據(jù)全部董事名額的局面。收購(gòu)人即使取得目標(biāo)公司的控制權(quán)，也難以完全改選目標(biāo)公司的董事會(huì)。

對(duì)大股東增持股份的限制。全流通以后，舉牌和要約收購(gòu)將成為上市公司收購(gòu)的主要收購(gòu)方式。收購(gòu)方不可能再像股權(quán)分置時(shí)代那樣協(xié)議收購(gòu)其他非流通股股東的股份。收購(gòu)方也就很可能突然搞襲擊，讓被收購(gòu)方難以防范。如果在公司的章程當(dāng)中規(guī)定，公司占10%以上股份的股東(包括通過一致行動(dòng)人)增持公司的股份，必須向上市公司披露其收購(gòu)計(jì)劃并取得公司董事會(huì)的批準(zhǔn)，如果沒有披露并且未經(jīng)批準(zhǔn)而增持公司股份的，則剝奪其提名董事候選人的權(quán)利。這樣，收購(gòu)方即使取得足夠股份也是難以取得公司的實(shí)際控制權(quán)，因而也大大降低了收購(gòu)人的興趣，從而降低了公司被收購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)。

在公司章程當(dāng)中規(guī)定公平價(jià)格條款。為了限制兩階段式的不公平收購(gòu)，章程可以規(guī)定收購(gòu)都必須由至少2/3沒有利害關(guān)系的股份的股東批準(zhǔn)，除非所有股東得到了收購(gòu)人支付的比前一次更好或相同的價(jià)格，增加收購(gòu)人的收購(gòu)成本，從而對(duì)階段式要約收購(gòu)起到了阻礙作用。

公司股東作為公司的所有者，自然有權(quán)決定公司的最后命運(yùn)，也當(dāng)然包括對(duì)收購(gòu)方采取反收購(gòu)措施，公司章程正是股東意志的體現(xiàn)。同時(shí)，根據(jù)公司法的規(guī)定，公司管理層負(fù)有勤勉和忠實(shí)義務(wù),并誠(chéng)實(shí)地為公司及股東的最大利益行事。因此，目標(biāo)公司管理層有義務(wù)洞悉收購(gòu)者獲得控股權(quán)的目的,即到底是扶持上市公司做強(qiáng)做大,還是把上市公司作為圈錢渠道。如果是后者,目標(biāo)公司管理層就應(yīng)采取合理的反收購(gòu)措施,以免公司股東利益受到侵害。

但是，上市公司收購(gòu)所具有的公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移功能,就是重新調(diào)配資源,對(duì)于我國(guó)的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)整合的意義十分重大。因此，就很有必要限制董事會(huì)采取反收購(gòu)措施,這就需要監(jiān)管層以及證券交易所根據(jù)我國(guó)實(shí)際對(duì)上市公司的反收購(gòu)行為做出具體的規(guī)制。