案情簡介
公訴機關(guān):河南省息縣人民檢察院
被告人:胡某
被告人胡某系息縣財政局干部,于2004年10月8日至今擔任息縣財政局經(jīng)濟建設(shè)股負責人。2008年12月8日,被告人胡某按工作職責的要求,在撥付息縣小茴店鎮(zhèn)陳空村至G106國道公路建設(shè)工程款55.8萬元時,扣留了其中的78000元作為工程檢收時的質(zhì)保金;當日,被告人胡某沒有將該78000元錢存入單位帳戶,而是以自己的名字存入建設(shè)銀行息縣支行;2008年12月24日至2009年5月下旬,被告人胡某將該款挪用到其與他人合伙承包的宿舍樓工程建設(shè)中,進行營利活動。2009年5月21日,被告人胡某將該筆78000元錢支付給公路工程承包負責人陸某。2009年7月上旬,息縣人民檢察院在審查息縣財政局相關(guān)基建項目帳目時發(fā)現(xiàn)了該起挪用公款的犯罪事實。
裁判要點
本院認為,被告人胡某身為國家機關(guān)工作人員,卻利用職務之便挪用公款歸自己從事營利活動,且數(shù)額較大(我省標準為20000元至150000元),其行為已構(gòu)成挪用公款罪。息縣人民檢察院起訴書指控的事實成立,定性準確,適用法律條文正確,本院予以維護。從本案事實看,被告人胡某所挪用的公款數(shù)額較大,且于本案案發(fā)前全部歸還,沒有給單位造成經(jīng)濟損失,犯罪情節(jié)輕微,其本人從偵查至審判環(huán)節(jié)一直坦誠悔罪,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋》第二條第一款(二)項的規(guī)定,可對被告人胡某免于刑事處罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十四條第一款、第六十一條、第三十七條之規(guī)定,判決如下:
被告人胡某犯挪用公款罪,免予刑事處罰。
如不服本判決,可在接到判決書的第二日起十日內(nèi),通過本院或直接向河南省信陽市中級人民法院提出上訴。
爭議焦點
本案被告人胡某是否構(gòu)成挪用公款罪?
法律評析
挪用公款罪,是指國家工作人員,利用職務上的便利,挪用公款歸個人使用,進行非法活動的,或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的,或者挪用數(shù)額較大、超過3個月未還的行為。由該概念至少可知道,挪用公款有三種行為表現(xiàn),一是挪用公款歸自己非法使用,二是挪用公款數(shù)額較大,進行營利活動,最后一種是挪用公款數(shù)額較大、超過3個月沒有歸還的行為。當然同時要注意除這三種行為外的挪用公款行為并非不違法,不受法律處置,只是情節(jié)不嚴重不夠成刑事處罰而已。是要受到民法或者行政法的處罰,承擔經(jīng)濟責任或者其他單位幾率處罰。
在判斷一種行為是否構(gòu)成挪用公款罪,關(guān)鍵在于是否挪用公款私用,或者是否私分公款以及挪用公款所得的利潤等,刑事懲罰的范圍目前還未擴展到挪用公款公用。這個主要屬于其他法律懲治范圍。
下面我們從犯罪構(gòu)成看看此罪的構(gòu)成:
從犯罪客觀要件來說,本罪主要侵犯的是公共財產(chǎn)的所有權(quán),總體來說,主要侵犯了一下幾類客體的所有權(quán)。挪用公款侵犯的主要客體是國家公共財產(chǎn)所有權(quán),挪用公款罪所侵犯的客體包括:一是國有財產(chǎn)的所有權(quán);二是勞動群眾集體財產(chǎn)的所有權(quán);三是用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或?qū)m椈鸬呢敭a(chǎn)的所有權(quán);四是在國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或運輸中的私人財產(chǎn)的所有權(quán):五是非國有公司、企業(yè)以及其他非國有單位資金的所荷權(quán);六是非國有金融機構(gòu)中客戶資金的所有權(quán),等等其他可能的。
從犯罪的客觀要件上看,本罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人實施了利用職務上的便利,挪用公款歸個人使用,進行非法活動,或者挪用數(shù)額較大的公款進行營利活動,或者挪用數(shù)額較大的公款超過三個月未還的行為。其中包含三個要件:(1)行為人實施了挪用公款的行為,即行為人未經(jīng)合法批準而擅自將公款移作他用。(2)行為人挪用公款的行為是利用其主管、管理、經(jīng)手公款的職務上的便利實施的。(3)行為人挪用的公款是歸個人使用的,所謂歸個人使用,既包括由挪用者本人使用,也包括由挪用者交給、借給他人使用。注意這三個要件的渾然一體,是區(qū)分罪與非罪的表現(xiàn)。有一點,務必注意:挪用公款給他人使用,不知道使用人用公款進行營利活動或者用于非法活動,數(shù)額較大、超過三個月未還的,構(gòu)成挪用公款罪,明知使用人用于營利活動或者非法活動的,應當認定為挪用人挪用公款進行營利活動或者非法活動。
從犯罪主體上看,本罪的主體是特殊主體,即國家工作人員,但是外延又寬于一般國家工作人員,主要有國家機關(guān)中從事公務的國家工作人員。在國有公司、企事業(yè)單位和人民團體中從事公務的人員;受國有單位委派到非國有單位中從事公務的人員;其他依照法律從事公務的人員。
主觀要件就是主觀故意心態(tài)。犯罪人明知是公款但是仍予以挪用。所以本案被告構(gòu)成挪用公款罪。
法律風險提示與防范
法律提示:挪用公款罪是個常見罪名,由于涉及金錢利益,處于謀利的考慮多數(shù)人會想到挪用身邊暫時歸于自己支配的錢款,一般財務人員會想到挪用所在單位財物,但是由于財務人員身份不同,所在單位屬性不同,以及挪用的資金用途不同就會形成罪與非罪的區(qū)別,以及此罪與彼罪的區(qū)別,所以在判斷是否構(gòu)成挪用公款罪的認定上,一定要根據(jù)法律規(guī)定的犯罪構(gòu)成要件來判斷。
法條鏈接
1.《中華人民共和國刑法》
第三百八十四條國家工作人員利用職務上的便利,挪用公款歸個人使用,進行非法活動的,或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的,或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個月未還的,是挪用公款罪,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴重的,處五年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退還的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。
挪用用于救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的,從重處罰。
2.《全國人民代表大會常務委員會關(guān)于《中華人民共和國刑法》第三百八十四條第一款的解釋》
有下列情形之一的,屬于挪用公款歸個人使用:
(一)將公款供本人、親友或者其他自然人使用的;
(二)以個人名義將公款供其他單位使用的;
(三)個人決定以單位名義將公款供其他單位使用,謀取個人利益的。
《最高人民檢察院關(guān)于挪用國庫券如何定性問題的批復》
國家工作人員利用職務上的便利,挪用公有或本單位的國庫券的行為以挪用公款論;符合刑法第384條、第272條第2款規(guī)定的情形構(gòu)成犯罪的,按挪用公款罪追究刑事責任。
3.《最高人民法院關(guān)于審理挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋》
第一條刑法第三百八十四條規(guī)定的,《挪用公款歸個人使用》,包括挪用者本人使用或者給他人使用。
挪用公款給私有公司、私有企業(yè)使用的,屬于挪用公款歸個人使用。
第二條對挪用公款罪,應區(qū)分三種不同情況予以認定:
(一)挪用公款歸個人使用,數(shù)額較大、超過三個月未還的,構(gòu)成挪用公款罪。
挪用正在生息或者需要支付利息的公款歸個人使用,數(shù)額較大,超過三個月但在案發(fā)前全部歸還本金的,可以從輕處罰或者免除處罰。給國家、集體造成的利息損失應予追繳。挪用公款數(shù)額巨大,超過三個月,案發(fā)前全部歸還的,可以酌情從輕處罰。
(二)挪用公款數(shù)額較大,歸個人進行營利活動的,構(gòu)成挪用公款罪,不受挪用時間和是否歸還的限制。在案發(fā)前部分或者全部歸還本息的,可以從輕處罰;情節(jié)輕微的,可以免除處罰。
挪用公款存入銀行、用于集資、購買股票、國債等,屬于挪用公款進行營利活動。所獲取的利息、收益等違法所得,應當追繳,但不計入挪用公款的數(shù)額。
(三)挪用公款歸個人使用,進行賭博、走私等非法活動的,構(gòu)成挪用公款罪,不受《數(shù)額較大》和挪用時間的限制。
挪用公款給他人使用,不知道使用人用公款進行營利活動或者用于非法活動,數(shù)額較大、超過三個月未還的,構(gòu)成挪用公款罪;明知使用人用于營利活動或者非法活動的,應當認定為挪用人挪用公款進行營利活動或者非法活動。
第三條挪用公款歸個人使用,《數(shù)額較大、進行營利活動的》,或者《數(shù)額較大、超過三個月未還的》,以挪用公款一萬元至三萬元為《數(shù)額較大》的起點,以挪用公款十五萬元至二十萬元為《數(shù)額巨大》的起點。挪用公款《情節(jié)嚴重》,是指挪用公款數(shù)額巨大,或者數(shù)額雖未達到巨大,但挪用公款手段惡劣;多挪用公款;因挪用公款嚴重影響生產(chǎn)、經(jīng)營,造成嚴重損失等情形。
4.《挪用公款歸個人使用,進行非法活動的》,以挪用公款五千元至一萬元為追究刑事責任的數(shù)額起點。挪用公款五萬元至十萬元以上的,屬于挪用公款歸個人使用,進行非法活動,《情節(jié)嚴重》的情形之一。挪用公款歸個人使用,進行非法活動,情節(jié)嚴重的其他情形,按照本條第一款的規(guī)定執(zhí)行。
各高級人民法院可以根據(jù)本地實際情況,按照本解釋規(guī)定的數(shù)額幅度,確定本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)額標準,并報最高人民法院備案。
挪用救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的數(shù)額標準,參照挪用公款歸個人使用進行非法活動的數(shù)額標準。
第四條多挪用公款不還,挪用公款數(shù)額累計計算;多挪用公款,并以后挪用的公款歸還前挪用的公款,挪用公款數(shù)額以案發(fā)時未還的實際數(shù)額認定。
第五條《挪用公款數(shù)額巨大不退還的》,是指挪用公款數(shù)額巨大,因客觀原因在一審宣判前不能退還的。
第六條攜帶挪用的公款潛逃的,依照刑法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。
第七條因挪用公款索取、收受賄賂構(gòu)成犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
挪用公款進行非法活動構(gòu)成其他犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
第八條挪用公款給他人使用,使用人與挪用人共謀,指使或者參與策劃取得挪用款的,以挪用公款罪的共犯定罪處罰。
陳彩紅
什么是營利法人
《中華人民共和國民法典》第七十六條:以取得利潤并分配給股東等出資人為目的成立的法人,為營利法人。
營利法人的設(shè)立,多采準則主義,無須特許或許可程序,只要具備法定要件,即可登記注冊。依據(jù)特別法優(yōu)于普通法的原則,凡設(shè)立公司、企業(yè)者,應分別適用公司法或企業(yè)法,公司法、企業(yè)法無規(guī)定的,則適用民法的有關(guān)規(guī)定。營利法人包括有限責任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人等。
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