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????????【清算組】特別清算的界定及訴訟程序

訴訟程序做初步探討。

一、特別清算概念界定及范圍界定

目前理論界對(duì)公司清算的種類(lèi)劃分存在很多觀(guān)點(diǎn)，如兩分法(破產(chǎn)清算與非破產(chǎn)清算)、三分法(破產(chǎn)清算、普通清算、特別清算)、四分法(普通清算、破產(chǎn)清算、特別清算、強(qiáng)制清算。普通清算是由公司股東自行組織清算組，依照法律規(guī)定進(jìn)行的清算;特別清算是由債權(quán)人借助法院的審判權(quán)進(jìn)行的命令性行為;破產(chǎn)清算是在債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)、或者資不抵債的情況下，法院根據(jù)債權(quán)人或者債務(wù)人的申請(qǐng)，指定有關(guān)人員成立清算組，按照破產(chǎn)程序對(duì)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算和分配的一種清算;強(qiáng)制清算的前提是公司因違法被強(qiáng)制解散，清算的組織者是有關(guān)主管機(jī)關(guān))、五分法(在四分法基礎(chǔ)上，增加外資企業(yè)清算)。

總體上來(lái)說(shuō)，關(guān)于破產(chǎn)清算(《公司法》第一百八十八條)與普通清算(《公司法》第一百八十四條)規(guī)定很明確，沒(méi)有爭(zhēng)議。存在爭(zhēng)議的就是破產(chǎn)清算與普通清算以外的清算如何界定及分類(lèi)。

新《公司法》第一百八十四條規(guī)定，公司因本法第一百八十一條第(一)項(xiàng)(公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn))、第(二)項(xiàng)(股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散)、第(四)項(xiàng)(依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo);)、第(五)項(xiàng)(人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開(kāi)始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。這就是特別清算的法律依據(jù)。

從條文分析，特別清算實(shí)際上是界于普通清算與破產(chǎn)清算之間，在普通清算有障礙時(shí)，經(jīng)債權(quán)人申請(qǐng)，由法院指定清算組成員，按照特別清算程序進(jìn)行的清算。

從該條文看，公司特別清算的申請(qǐng)人只限于公司債權(quán)人，組織清算機(jī)構(gòu)的只限于法院，那么其他當(dāng)事人能否申請(qǐng)法院指定清算組成員進(jìn)行清算?如股東根據(jù)〈公司法〉第一百八十三條規(guī)定申請(qǐng)法院解散公司后，大股東不組織清算的，小股東能否申請(qǐng)法院指定清算組呢?行政主管部門(mén)在做出吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或撤銷(xiāo)處罰后，能否組織清算或申請(qǐng)法院指定清算組強(qiáng)制清算呢?這些除債權(quán)人向法院申請(qǐng)的清算以外的非破產(chǎn)清算是否屬于特別清算呢?

我個(gè)人認(rèn)為，特別清算應(yīng)屬于比較寬泛的概念，凡通過(guò)法院介入指定清算組成員的非破產(chǎn)清算均應(yīng)屬于特別清算?！豆痉ā返谝话侔耸臈l雖然只規(guī)定了債權(quán)人申請(qǐng)?zhí)貏e清算，但申請(qǐng)?zhí)貏e清算的主體不應(yīng)局限于債權(quán)人，股東、行政主管機(jī)關(guān)也可作為申請(qǐng)人，對(duì)于其他情形下清算出現(xiàn)障礙無(wú)法清算而向法院申請(qǐng)清算的，法院也應(yīng)當(dāng)將這些清算作為特別清算予以受理。

具體包括以下幾種特殊情形：

(1)關(guān)于由股東申請(qǐng)的特別清算問(wèn)題

《公司法》第一百八十三條規(guī)定：公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。第一百八十四條規(guī)定，人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散的，應(yīng)由股東自行組織清算，逾期不清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)法院指定清算組，但對(duì)股東是否也可以申請(qǐng)法院指定清算組，法律沒(méi)有規(guī)定。

我最近碰到一個(gè)案件，就是公司經(jīng)營(yíng)期限屆滿(mǎn)，大股東拒不延期，也不清算，占有公司資產(chǎn)繼續(xù)以其他公司名義經(jīng)營(yíng)，小股東準(zhǔn)備向法院申請(qǐng)清算，但由于沒(méi)有法律規(guī)定，法院內(nèi)部對(duì)能否受理存在爭(zhēng)議?？陀^(guān)上小股東的利益因大股東不清算而受到損害，如無(wú)法獲得司法救濟(jì)，權(quán)益如何保護(hù)?