這是主張賠償?shù)闹饕罁?jù)。原告首先要根據(jù)其實際損失要求賠償;實際損失難以計算時,可以按照被告的違法所得要求賠償。注意這是個遞進(jìn)的關(guān)系。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括原告為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。原告的實際損失或者被告的違法所得不能確定的,由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié),判決給予五十萬元以下的賠償
關(guān)于原告損失的分析與認(rèn)定
原告認(rèn)為,被告集團(tuán)公司利用控股發(fā)展公司的便利,自2003年至2005年在利潤分配中給原告少分配利潤106.19萬元,而自己多分配12.22萬元,且被告集團(tuán)公司以收取資金占用費(fèi)為名多收取2004年、2005年資金占用費(fèi)139.18萬元。被告集團(tuán)公司認(rèn)為,該公司對發(fā)展公司投資總額為2907.05萬元,故利潤分配是合理的,資金占用費(fèi)是對于多投資部分收取的并無不當(dāng)。
本院認(rèn)為,根據(jù)雙方所簽訂的《合資經(jīng)營企業(yè)合同書》第10條規(guī)定甲方保證在兩年內(nèi)投資達(dá)到控股所要求的51%的比例計2100萬元。其中2003年12月31日前到位1000萬元,2004年12月31日前到位1100萬元,兩年內(nèi)按實際到位資金比例分紅,到2004年12月31日資金不能全部到位,按實際到位資金比例變更股權(quán)關(guān)系,由乙方實施控股。根據(jù)該項規(guī)定,2003年12月31日前被告集團(tuán)公司到位資金635.15萬元,2004年12月31日前到位資金210339.19元。兩年內(nèi)共到位資金6561839.19元。應(yīng)以實際出資比例分配利潤,對2003-2005年可供分配的利潤除集團(tuán)公司所提取的資金占用費(fèi)以外,雙方均無異議。因集團(tuán)公司的投資未到位,故其所收取的資金占用費(fèi)應(yīng)予返還。2003年可供分配的利潤為480273.13元,按出資原告占75.9%,應(yīng)分配的股利為為364527.31元(已分配325240.97元,尚未分配39286.34元),被告集閉公司占24.1%,應(yīng)分配的股利為115745.82元(已分配105700元,尚未分配10045.82元)。
2004年可供分配的利潤為814900元,原告占75.3%,應(yīng)分配的股利為613619.70元(已分配270685.70元,尚未分配342934.64元),被告集團(tuán)公司占24.7%,應(yīng)分配的股利為201280.30元(已分配281733元,多分配80453.14元)。2005年可供分配的利潤為1280500元,原告占75.3%,應(yīng)分配的股利為964216.5元(己分配300460.49元,尚未分配663756.01元),被告集團(tuán)公司占24.7%,應(yīng)分配的股利為316283.5元(已分配312724.18元,尚末分配3559.32元)。2006年利潤分配比例與2005年相同。
以上事實有雙方所簽訂的《合資經(jīng)營企業(yè)合同書》、2003-2005年利潤分配方案、五聯(lián)聯(lián)合會計師事務(wù)所有限公司出具的2003-2005年《審計報告》、集團(tuán)公司2004年1月1日《關(guān)于集團(tuán)公司收取資金占用費(fèi)及管理費(fèi)的通知》。
綜上所述,本院認(rèn)為,合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議,要求合同主體受合同的約束,合同主體均應(yīng)嚴(yán)格遵守。如果不履行義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定的條件,要承擔(dān)違約責(zé)任。違約責(zé)任制度,是保證當(dāng)事人履行合同義務(wù)的重要措施。本案中雙方于2003年4月25日簽訂《合資經(jīng)營企業(yè)合同書》,根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用公司法若干間題的規(guī)定(一)》的規(guī)定,本案應(yīng)適用1993年《公司法》。
有限責(zé)任公司的注冊資本是公司成立時注冊登記的資本總額,公司的資本由股東的出資組成,股東的出資,是公司設(shè)立并從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的物質(zhì)基礎(chǔ),股東出資形成公司的全部法人財產(chǎn)。所以確保股東出資到位,是維護(hù)公司正常經(jīng)營與發(fā)展的必要條件。因此,出資義務(wù)是股東最基本、最重要的義務(wù)之一。被告集團(tuán)公司未按合同約定按時繳納所認(rèn)繳的出資,也未按時召開股東人會,已違反合同的約定,應(yīng)承擔(dān)出資違約責(zé)任,其行使的股東權(quán)利,按實際出資比例行使相應(yīng)的權(quán)利。故原告請求判令集團(tuán)公司承擔(dān)未按合同約定的期限及數(shù)額投入股本金的責(zé)任、并履行合同對控股的約定條款的訴訟請求成立,本院子以支持。關(guān)于原告提出的請求判令二被告承擔(dān)因侵權(quán)對原告造成的損失1086980元的訴求,經(jīng)本院查明原告的損失為1045976.99元,應(yīng)由被告發(fā)展公司承擔(dān)賠償責(zé)任。
根據(jù)《公司法》第25條、第26條、第33條《民事訴訟法》第120條第1款、第I34條第1款、第2款、第3款的規(guī)定,判決:
1.變更被告某某旅游集團(tuán)公司在某某青海湖旅游發(fā)展有限公司的控股權(quán),由海南某某投資有限公司實施控股。
2.被告某某青海湖旅游發(fā)展有限公司賠償原告海南某某投資有限公司經(jīng)濟(jì)損失l045976.99元。
【評析】
在出資不足的行為人已經(jīng)取得股東資格的情況下,行為人對其違反出資義務(wù)的行為應(yīng)向公司承擔(dān)責(zé)任。無論這種責(zé)任認(rèn)定違約資任還是其他責(zé)任,都表現(xiàn)為公司可向股東追繳出資。同時,雖然股東出資不足,但由于其已經(jīng)取得股東資格,就應(yīng)在出資范圍內(nèi)享有相應(yīng)的股東權(quán)利。本案中,原告所承擔(dān)的出資不足的責(zé)任是喪失了其對公司的控股權(quán)。
(摘自《中國最新公司法典型案例評析》,法律出版社2007年12月第1版,懷效鋒主編)
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合資經(jīng)營是一種企業(yè)組織形式,通常指兩個或多個企業(yè)共同投資、共同經(jīng)營、共享利潤和共擔(dān)風(fēng)險的一種合作方式。 在合資經(jīng)營中,各參與方按照一定的比例共同出資組建企業(yè),共同制定和執(zhí)行經(jīng)營決策,共同分配利潤和承擔(dān)風(fēng)險,通常適用于具有共同利益、相互信任和... 更多>
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