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保健品電話銷售屬于非法經(jīng)營罪嗎
來源:法律編輯整理 時間: 2023-07-27 10:12:06 105 人看過

保健品電話銷售不是非法經(jīng)營罪。非法經(jīng)營罪,是指未經(jīng)許可經(jīng)營專營、專賣物品或其他限制買賣的物品,買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件,以及從事其他非法經(jīng)營活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的行為。

生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪和非法經(jīng)營罪的區(qū)別

生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪和非法經(jīng)營罪是涉煙領(lǐng)域最頻發(fā)的兩種犯罪,他們均來源于投機倒把罪。生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪違反各類產(chǎn)品質(zhì)量管理法規(guī)和工商行政管理法規(guī),生產(chǎn)者銷售者在產(chǎn)品中摻雜摻假.以假充真.以次充好或是不合格的冒充合格的行為。

兩罪經(jīng)常發(fā)生競合,但兩者不可以任意替換。它們在證據(jù)要求、立案標準、刑罰等方面有明顯區(qū)別。

1、證據(jù)要求不同

案例:在對張某銷售偽劣產(chǎn)品罪偵查中,A縣公安機關(guān)對涉案卷煙抽樣送檢,省煙草專賣局的檢測結(jié)論為假冒商標卷煙,在移送起訴時,被檢察機關(guān)退回補充偵查,為什么?

檢察機關(guān)退回是正確的,銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪對象必須是偽劣卷煙,如果犯罪嫌疑人經(jīng)營的卷煙是真品卷煙或僅假冒商標不偽劣的卷煙,則不構(gòu)成本罪。

在銷售偽劣產(chǎn)品罪中,對煙草制品的鑒定結(jié)論起著至關(guān)重要的作用,如果沒有檢測報告,或者檢測報告的結(jié)論不是偽劣產(chǎn)品,屬于主要證據(jù)不足,案子將被退回;而非法經(jīng)營罪中,犯罪嫌疑人經(jīng)營的是真品卷煙還是偽劣卷煙,可能成為量刑的酌定情節(jié),但不影響定罪。鑒定結(jié)論不是非法經(jīng)營罪的必要證據(jù),是否具有相關(guān)許可證件才是定罪的關(guān)鍵因素。另外,在非法經(jīng)營罪中,違法所得數(shù)額,是否受到過行政處罰,都是定案的關(guān)鍵證據(jù),而這些證據(jù)在銷售偽劣產(chǎn)品罪中,就不是主要證據(jù)。

2、刑罰不同

案例:A縣公安局和煙草專賣局在一次道路聯(lián)合檢查中,查獲趙某運輸?shù)木頍熦浿?9萬元,無煙草專賣零售許可證,無準運證,經(jīng)鑒定該批卷煙為假冒商標且偽劣卷煙,在以何種罪名移送起訴時,發(fā)生爭議,你認為應(yīng)該以何種罪起訴比較適宜。

趙某的行為實際上觸犯了兩個罪名,銷售偽劣產(chǎn)品罪和非法經(jīng)營罪,屬于想象競合犯,應(yīng)本著“擇一從重”的原則定罪量刑。本案貨值19萬元,如果以銷售偽劣產(chǎn)品罪起訴,屬于犯罪未遂,根據(jù)《刑法》第一百四十條:“銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的,處二年以下有期徒刑或者拘役”,只能在兩年以下量刑,并且有法定從輕情節(jié)。如果以非法經(jīng)營罪起訴,則屬于犯罪既遂,根據(jù)《刑法》第二百二十五條:“處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金”,可以判處5年以下有期徒刑,且沒有法定從輕情節(jié),因此本案以非法經(jīng)營罪起訴比較適宜。

根據(jù)《刑法》規(guī)定,銷售偽劣產(chǎn)品罪最高刑時無期徒刑,但起點刑是兩年以下,非法經(jīng)營罪最高刑是有期徒刑,但起點刑是5年以下,因此對于數(shù)額剛夠立案標準的犯罪,特別是卷煙購入未銷售的情況下,顯然以非法經(jīng)營罪起訴更合適,如果經(jīng)營偽劣卷煙的數(shù)額特別大,有可能被判處無期徒刑的,則以銷售偽劣產(chǎn)品罪起訴比較適宜。

3、立案標準不同

案例:周某在A縣經(jīng)營一卷煙零售店,有煙草零售許可證。黃某在B縣經(jīng)營一批發(fā)店,無煙草零售許可證。2006年,周某運送香煙到B縣給黃某銷售,其中偽劣卷煙價值47000元、真品卷煙價值13000元。公安機關(guān)和專賣機關(guān)在黃某倉庫查獲該批卷煙,將周某、黃某抓獲歸案。

問:二人構(gòu)成何種犯罪?

銷售偽劣產(chǎn)品罪是以銷售金額作為主要計算依據(jù),根據(jù)《座談會紀要》,如果卷煙未銷售,貨值達到15萬元才能定罪;非法經(jīng)營罪是以經(jīng)營金額作為主要計算依據(jù)。本案如果以銷售偽劣產(chǎn)品罪定性,由于偽劣卷煙價值只有47000元,達不到5萬元的立案標準;如果以非法經(jīng)營罪定性,非法經(jīng)營數(shù)額是6萬元,已經(jīng)達到立案標準,如果單純從數(shù)額考慮,二人只能涉嫌構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

4、犯罪既遂和未遂的標準不同

案例:李某無煙草專賣零售許可證,因銷售“假”煙被公安機關(guān)立案偵查,查明銷售金額4萬元,另查獲尚未銷售的偽劣卷煙貨值13萬元,李某是否構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪,如果構(gòu)成,屬于犯罪既遂還是未遂。

根據(jù)四部門《座談會紀要》,偽劣煙草制品尚未銷售,貨值金額達到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額三倍(十五萬元)以上的,以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)定罪處罰。偽劣煙草制品的銷售金額不滿五萬元,但與尚未銷售的偽劣煙草制品的貨值金額合計達到十五萬元以上的,以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)定罪處罰,李某行為已經(jīng)構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)。另外李某沒有取得許可經(jīng)營煙草專賣品,數(shù)額在5萬元以上,根據(jù)《刑法》第二百二十五條,構(gòu)成非法經(jīng)營罪??梢娎钅骋呀?jīng)構(gòu)成犯罪,按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定性屬于(未遂),按非法經(jīng)營罪定性屬于既遂。

銷售偽劣產(chǎn)品罪必須是銷售金額達到5萬元以上才構(gòu)成犯罪既遂,如果購入卷煙未銷售,或者已經(jīng)銷售的不足5萬元,貨值再大也是未遂;非法經(jīng)營罪則不論卷煙是否已經(jīng)銷售,只要存在購買、運輸、儲存、銷售中的任一環(huán)節(jié),都構(gòu)成犯罪既遂。只要煙不是從當?shù)責煵輰Yu批發(fā)企業(yè)進的,不管是否銷售,都屬于犯罪既遂。

《刑法》第二百二十五條

違反國家規(guī)定,有下列非法經(jīng)營行為之一,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn):

(一)未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;

(二)買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件的;

(三)未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準非法經(jīng)營證券、期貨、保險業(yè)務(wù)的,或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的;

(四)其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。

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    一、法律規(guī)定非法經(jīng)營屬于犯罪嗎?法律規(guī)定非法經(jīng)營屬于犯罪,非法經(jīng)營構(gòu)成犯罪,非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上或違法所得數(shù)額在一萬元以上的構(gòu)成犯罪,可認定為非法經(jīng)營罪。非法經(jīng)營罪是指從事非法經(jīng)營活動,擾亂市場秩序情節(jié)嚴重的行為。對非法經(jīng)營罪的處理是判處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或單處違法所得一倍以上五倍以下罰金。非法經(jīng)營罪是未經(jīng)許可經(jīng)營專營、專賣物品或其他限制買賣的物品,買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件,以及從事其他非法經(jīng)營活動,擾亂市場秩序的行為。二、非法經(jīng)營罪可以取保候?qū)弳岱欠ń?jīng)營罪可以取保候?qū)?,但需要符合取保候?qū)彽臈l件。根據(jù)《刑事訴訟法》第六十五條人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)對有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以取保候?qū)彛海ㄒ唬┛赡芘刑幑苤?、拘役或者獨立適用附加刑的;(二)可能判處有期徒刑以上刑罰,采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的;
    2024-01-24
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  • 非法經(jīng)營香煙未銷售算犯罪嗎
    非法經(jīng)營香煙但未銷售,買賣未完成,應(yīng)認定為非法經(jīng)營未遂。非法經(jīng)營未遂的,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。非法經(jīng)營香煙不予批捕申請書怎么寫非法經(jīng)營香煙不予批捕申請書應(yīng)該包括當事人構(gòu)成非法經(jīng)營的事情經(jīng)過以及申請不予批準逮捕的條件和依據(jù)。非法經(jīng)營罪不予批捕意見書是沒有固定的格式要求的,但是在其中需要包含的內(nèi)容有:當事人的構(gòu)成非法經(jīng)營的事實經(jīng)過;申請不予逮捕的條件與依據(jù)等。不論是非法經(jīng)營或者是其他刑事案件進行不予批捕意見書申請的都是需要包含這些內(nèi)容的。不批準逮捕是指中國刑事訴訟法規(guī)定,逮捕人犯,必須經(jīng)過人民檢察院批準或者人民法院決定,由公安機關(guān)執(zhí)行。公安機關(guān)要求逮捕人犯時,必須報請人民檢察院批準。人民檢察院經(jīng)審查認為不應(yīng)逮捕的,依法作出不批準逮捕的
    2023-08-09
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  • 非法經(jīng)營保健品如何受到法律處罰
    一、非法經(jīng)營保健品如何受到法律處罰行為人售賣違法保健品的,我國人民法院一般可以按照生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的規(guī)定對其進行判刑處罰。法律依據(jù):《中華人民共和國刑法》第一百四十條生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的,處二年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的,處二年以上七年以下有期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的,處七年以上有期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二百萬元以上的,處十五年有期徒刑或者無期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。二、非法經(jīng)營保健品的構(gòu)成要素是什么非法經(jīng)營保健品的構(gòu)成要件是:1.犯罪主體為一般主體,應(yīng)當是年滿十六周歲的自然人;2.犯罪主觀方面是
    2023-10-16
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  • 幫朋友屬于非法經(jīng)營嗎
    營業(yè)執(zhí)照
    我們這樣屬于非法營運嗎?我們這樣屬于非法營運嗎?我早上做了合7坐面包車,服務(wù)的名片開著接來的8坐面包車,幫朋友代理4個人,因為朋友是做生意的在路邊找打工者做事,就跟這幾個人聊了由于沒談成雙放就沒留電話,一會耽誤了會時間,叫我?guī)兔Π堰@4個人帶到火車站,沒收錢,結(jié)果被運管抓為非法營運,他們有錄象說是錄到客人是從我車上下來的,但是沒有拍到我們交易,我也沒有承認收錢簽字,扣了我的車。請問我是屬于非法營運嗎?謝謝來賓律師解答:非法營運就是指沒有依法取得營運權(quán)而實施了營運行為。即未按規(guī)定領(lǐng)取有關(guān)主管部門核發(fā)的營運證件和超越核定范圍進行經(jīng)營。如果沒有金錢交易行為或不能查證有金錢交易行為不能算非法營運。根據(jù)《中華人民共和國道路運輸管理條例》(2004年7月1日起施行)規(guī)定,非法營運打擊對象為:未取得道路運輸經(jīng)營許可,擅自從事以營利為目的的長期性道路運輸經(jīng)營行為。需要特別注意的是,依照法律規(guī)定,反對將一次性
    2023-03-15
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#刑罰種類
北京
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    有期徒刑是我國刑法規(guī)定的刑罰的一種,指在一定期限內(nèi)剝奪犯罪人的自由,實行強制勞動改造的刑罰方法。有期徒刑是我國適用面最廣的刑罰方法。 對于判處有期徒刑的罪犯,最高減刑數(shù)額為原判刑期的一半。判刑十五年,最多減刑七年六個月。... 更多>

    #有期徒刑
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    • 電話銷售保健品判多少年?這個性質(zhì)屬于詐騙罪嗎?
      重慶在線咨詢 2022-07-28
      《刑法》第二百六十六條規(guī)定詐:騙公私財物,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)。本法另有規(guī)定的,依照規(guī)定。
    • 網(wǎng)上電話電話保健品銷售是詐騙嗎?
      黑龍江在線咨詢 2023-07-02
      電話銷售保健品不屬于詐騙《刑法》第二百六十六條,詐騙罪詐騙公私財物,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)。本法另有規(guī)定的,依照規(guī)定。
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      銷售不違法,但保健品如果有問題,那就要承擔相應(yīng)責任
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      河北在線咨詢 2023-09-16
      銷售員是故意推銷有質(zhì)量問題的產(chǎn)品給客戶,而且數(shù)額巨大的,就會構(gòu)成此罪。跟是不是用電話推銷無關(guān),騙取數(shù)額較大的公私財產(chǎn)的行為。主觀上必須出于直接故意。
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      貴州在線咨詢 2021-11-04
      電話銷售保健品,銷售者有詐騙故意和非法占有的目的,實施詐騙公私財產(chǎn),數(shù)額較大的行為屬于詐騙。這種行為可以構(gòu)成詐騙罪。如果沒有上述行為和主觀故意,就不是欺詐。