1988年1月21日全國人民代表大會常務(wù)委員會通過了《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定》(以下簡稱《補充規(guī)定》),其中第二條第一款規(guī)定了對貪污犯罪量刑的檔次,第二款規(guī)定了如何處罰共同貪污犯罪。修訂后的刑法第三百八十三條對《補充規(guī)定》第二條作了修改,主要是將數(shù)額標準作了調(diào)整,刪除了《補充規(guī)定》第二條第二款。這樣刑法沒有吸收《補充規(guī)定》中關(guān)于對二人以上共同貪污如何處罰的精神,刑法規(guī)定的貪污數(shù)額標準仍是針對個人而言的。那么,對共同貪污犯罪犯罪如何處罰呢?是按照刑法關(guān)于共同犯罪的規(guī)定,以參與數(shù)額確定量刑幅度,還是按照刑法第三百八十三條的規(guī)定以個人貪污數(shù)額確定量刑幅度,這已成為困擾司法實踐的一個問題。
之所以產(chǎn)生這個問題,原因在于,刑法在吸納《補充規(guī)定》第二條時,對貪污數(shù)額的認定,仍承襲了《補充規(guī)定》的規(guī)定,按照個人貪污數(shù)額計算,而沒有吸收對二人以上共同貪污處罰的原則。這不是立法的疏忽,它表明對共同貪污犯罪應(yīng)當按照刑法關(guān)于共同犯罪的規(guī)定處罰。我們知道,《補充規(guī)定》第二條第二款規(guī)定,對貪污集團犯罪中首要分子及情節(jié)嚴重的主犯按照犯罪總數(shù)額進行處罰,其目的是為了加大對這些人的打擊力度,但這種處罰原則的前提是對二人以上共同貪污犯罪按照個人所得數(shù)額予以處罰,這與個人貪污犯罪的處罰原則是一致的。刑法吸納《補充規(guī)定》后卻喪失了這個前提,但對貪污罪如何量刑卻仍然按照個人貪污數(shù)額也就是個人所得數(shù)額確定量刑幅度,這就產(chǎn)生了上述問題。
為解決這個問題,最高人民法院在2003年11月13日印發(fā)的《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》(以下簡稱《紀要》)中規(guī)定,對共同犯罪中的個人貪污數(shù)額應(yīng)理解為個人所參與或者組織、指揮共同貪污的數(shù)額,不能只按個人實際分得的贓款來認定,對共同貪污犯罪中的從犯,應(yīng)當按照其所參與的共同貪污的數(shù)額確定量刑幅度。對個人貪污數(shù)額作這樣的理解是否正確呢?從《補充規(guī)定》第二條可知,第一款中的個人貪污數(shù)額就是第二款中的個人所得數(shù)額,也就是個人分贓數(shù)額。再者,從1989年兩高對《補充規(guī)定》若干問題的解答以及對語言的通常理解看,也可得出個人貪污數(shù)額就是個人所得數(shù)額的結(jié)論?!都o要》對個人貪污數(shù)額的理解體現(xiàn)了刑法對共同犯罪處罰的原則,因為刑法刪除了《補充規(guī)定》中關(guān)于共同貪污犯罪處罰原則后,對共同貪污犯罪各被告人貪污數(shù)額不能只按個人所得數(shù)額也就是個人實際分得的贓款認定?!都o要》對個人貪污數(shù)額的理解雖然符合立法的目的,但不符合人們對個人貪污數(shù)額理解的語言習慣,其內(nèi)容已經(jīng)大大超出了條文本身的字面含義,是過當?shù)臄U張解釋,從邏輯上和語法上講令人難以信服。
筆者贊同《紀要》的觀點,對共同貪污犯罪應(yīng)當依照刑法關(guān)于共同犯罪的規(guī)定處罰,像處理盜竊、詐騙等財產(chǎn)犯罪的共同犯罪那樣,確定如下原則:
(1)對貪污集團的首要分子,應(yīng)當按照集團貪污的總數(shù)額處罰;
(2)對共同犯罪中的其他主犯,應(yīng)當按照其所參與或者組織、指揮的共同貪污的數(shù)額處罰;
(3)對共同犯罪中的從犯,應(yīng)當按照其所參與的共同貪污的數(shù)額確定量刑幅度,并依照刑法第二十七條第二款的規(guī)定,從輕、減輕處罰或者免除處罰。也就說應(yīng)當對首要分子采用犯罪總額確定量刑幅度,對其他主犯及從犯采用參與數(shù)額確定量幅度。其理由如下:
第一,共同貪污主觀上的故意是指向整個貪污對象,各共同犯罪人在事先預謀時,也可能對事成之后每人分得多少贓款(物)共同計議,但每人的故意一般不會預先指向某一部分贓款(物)。分贓是行為人控制公共財物并將財物據(jù)為己有后的利益分配。因此,個人貪污數(shù)額并不能反映共同貪污犯罪的主觀惡性。
第二,共同貪污在客觀上的行為表現(xiàn)為相互利用,行為人共同配合完成貪污全過程,他們盡管分工不同,地位和作用不同,但他們都是基于共同的犯罪目標,相互配合,共同實施貪污行為。行為直接侵害或者作用的對象是全部贓款(物),而不是各人分別侵害或者作用于個人貪污的那部分。即使是共同貪污的從犯,他所侵犯或者作用的對象也是全部贓款(物)。因此,各共同犯罪人應(yīng)當對共同犯罪的結(jié)果承擔刑事責任。
第三,《紀要》將共同貪污犯罪中的個人貪污數(shù)額規(guī)定為參與數(shù)額雖然從通常理解上似有不妥,但《紀要》所體現(xiàn)的精神與共同犯罪的處罰原則是相適應(yīng)的。共同貪污犯罪只有以參與額為標準進行量刑,在立法技術(shù)上才能與盜竊、詐騙等以獲利為目的的共同犯罪處罰原則保持一致。如果對共同貪污犯罪的的行為人以個人所得數(shù)額處罰,不僅在立法技術(shù)上不能保持一致,也會放縱對貪污犯罪的打擊。
其實,刑法對犯罪行為可以用數(shù)額或數(shù)量來計算的犯罪而言,除貪污罪的數(shù)額是針對個人規(guī)定的以外,均沒有直接規(guī)定對個人,因為這類犯罪如系個人所為,只能按個人犯罪數(shù)額或數(shù)量處罰,如系共同犯罪自然應(yīng)當依照共同犯罪原則處理??梢姡绻麑⑿谭ǖ谌侔耸龡l中的個人貪污數(shù)額修改為貪污數(shù)額,就與這類犯罪的表述一致,從而使困擾司法實踐的問題得以解決。在目前情況下,應(yīng)盡快制定司法解釋對共同貪污犯罪的處罰問題加以規(guī)范。
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