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一、哪些行為認(rèn)定是開設(shè)網(wǎng)上賭場

（一）利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端等傳輸賭博視頻、數(shù)據(jù)，組織賭博活動，并具有下列情形之一：

1．建立賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序并接受投注的；

2．建立賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序并提供給他人組織賭博的；

3．購買或租用賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序，組織他人賭博的；

4．為賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序擔(dān)任代理并接受投注的；

5．參與賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序利潤分成的；

6．其他利用信息網(wǎng)絡(luò)、通訊終端等傳輸賭博視頻、數(shù)據(jù)，組織跨境賭博活動的。

（二）明知是賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序，為其提供下列服務(wù)或者幫助，屬于開設(shè)賭場罪的共同犯罪：

1．為賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序提供場地資金、互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、發(fā)展會員、軟件開發(fā)、技術(shù)支持、資金支付結(jié)算等服務(wù)；

2．為賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序擔(dān)任代理并發(fā)展玩家、會員、下線的；

3．賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序中與組織賭博活動無直接關(guān)聯(lián)的一般工作人員，參與利潤分成或者領(lǐng)取高額固定工資。

實際上，基于法律的滯后性，上面羅列的情形并不能囊括開設(shè)賭場犯罪的全部行為。

二、哪些網(wǎng)絡(luò)賭博的行為可能不會被判刑

（一）未達(dá)到法律規(guī)定的入罪條件，被不起訴處理。例如：

1．有證據(jù)證明確實不知道是賭博網(wǎng)站，為其提供服務(wù)或幫助的，不構(gòu)成開設(shè)賭場罪的共同犯罪；

2．賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序中與組織賭博活動無直接關(guān)聯(lián)的一般工作人員，但沒有參與利潤分成或者領(lǐng)取高額固定工資。

（二）因事實不清、證據(jù)不足，被不起訴處理。例如：

1．雖然存在開設(shè)賭場行為，因相關(guān)電子數(shù)據(jù)或電子信息在境外，現(xiàn)有證據(jù)無法證明相關(guān)平臺屬于賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序；

2．是否擔(dān)任代理或接受投注的證據(jù)不足；

3．參與賭博網(wǎng)站利潤分成的證據(jù)不足；

4．公司員工發(fā)展客戶到公司網(wǎng)站充值、投注，但無相關(guān)證據(jù)證明其主觀明知公司存在開設(shè)賭場的情形。

（三）因犯罪情節(jié)輕微，被酌定不起訴處理。例如系初犯、從犯，具有自首或坦白、認(rèn)罪認(rèn)罰、積極退贓情節(jié)等。

（四）經(jīng)法院審理不構(gòu)成開設(shè)賭場罪或免于刑事處罰。例如：

1．為方便自己參與網(wǎng)絡(luò)賭博，擔(dān)任賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序代理，但代理賬號僅由自己投注使用，不存在多人使用該代理賬號投注的情形；

2．擔(dān)任賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序代理，使用代理賬號發(fā)展下線，但實際上下級賬號也是自己投注使用；

3．擔(dān)任賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序代理，使用代理賬號發(fā)展會員，但沒有接受會員投注；

4．屬于開設(shè)賭場罪共同犯罪從犯，歸案后如實供述犯罪事實，具有坦白情節(jié)，且主動上繳違法所得，應(yīng)當(dāng)免除處罰；

5．幫助賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序代理進(jìn)行充值提現(xiàn)，但犯罪情節(jié)輕微，可以免予刑事處罰；

6．犯罪情節(jié)輕微，歸案后如實供述犯罪事實，具有坦白情節(jié)，且主動上繳違法所得，可以免予刑事處罰。

由于我國《刑法》中單獨規(guī)定有開設(shè)賭場罪，因此對于開設(shè)賭場的行為，雖然也屬于賭博的行為之一，但往往不會認(rèn)定為賭博罪，多數(shù)情況下是以開設(shè)賭場罪定罪處罰的。