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三、本案具體法理分析：信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的創(chuàng)設(shè)與網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責(zé)任

網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的快速發(fā)展和立法的滯后性決定了網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)原則總是在司法實(shí)踐中初露端倪。在我國，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)這一嶄新的名詞，首次出現(xiàn)是在2001年修訂的著作權(quán)法中。但是早在1999年王蒙等六作家訴世紀(jì)互聯(lián)案[xiv]就明確了相關(guān)權(quán)利內(nèi)容和內(nèi)容提供者的直接侵權(quán)責(zé)任。實(shí)踐中網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件頻發(fā)，它們促成了信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)權(quán)限范圍及其侵權(quán)責(zé)任制度的確立和完善?！?a target="_blank" href="http://www.cookingeasy.cn/citiao/17843092177154800554.html">網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)行政保護(hù)辦法》、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯著作權(quán)刑事案件中涉及錄音錄像制品有關(guān)問題的批復(fù)》相繼公布，初步明確了侵犯網(wǎng)絡(luò)信息傳播權(quán)的刑事責(zé)任、行政責(zé)任，2006年初《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例（草案）》公布，全方面構(gòu)建了信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的立法保護(hù)體系。

1、著作權(quán)人的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)

傳統(tǒng)的復(fù)制行為不能約束他人將作品未經(jīng)許可上載到網(wǎng)域、公開，因此立法規(guī)定了一種新的權(quán)利信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，根據(jù)這項(xiàng)權(quán)利設(shè)置，著作權(quán)人獲得了作品網(wǎng)絡(luò)傳播的控制權(quán)。未經(jīng)著作權(quán)人許可的網(wǎng)絡(luò)上載行為是侵權(quán)行為。同時，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)也應(yīng)受著作權(quán)法中合理使用、法定許可制度、權(quán)利用盡制度等的限制。

將傳統(tǒng)形式存留的作品上傳至計算機(jī)，一定要經(jīng)過一道數(shù)字化的手續(xù)。而數(shù)字化是指將作品里的所有信息在計算機(jī)中經(jīng)過二進(jìn)制的數(shù)字編碼，然后才儲存于計算機(jī)的系統(tǒng)中。而在世界知識產(chǎn)權(quán)組織于1991年所提出的《關(guān)于伯爾尼公約議定書的備忘錄》第31條出，公約里，翻譯的概念過去和現(xiàn)在都針對實(shí)際語言及人類語言，因而作品的數(shù)字化，是將人類的語言轉(zhuǎn)化成計算機(jī)的語言，因此并不屬于著作權(quán)法上的翻譯行為。并且，上傳作品時，并非以計算機(jī)語言將作品上傳，數(shù)字化僅系在計算機(jī)在接受上傳人的指令后，將原本的作品以數(shù)字化的方式將其編碼，然后使人得以在計算機(jī)中使用，而在此類過程中，作品在形式上或?qū)嵸|(zhì)上皆未有所改變，因此應(yīng)該將數(shù)字化這個過程視為復(fù)制行為。而復(fù)制權(quán)是著作權(quán)人最能體現(xiàn)其著作權(quán)利益的一項(xiàng)權(quán)利，是屬于著作權(quán)人的專屬權(quán)利，只有在經(jīng)過著作權(quán)人之認(rèn)可才得以復(fù)制。正如前述，將作品上傳至計算機(jī)系屬復(fù)制行為，這么便牽涉到著作權(quán)里復(fù)制權(quán)問題。當(dāng)個人將其所擁有的他人作品上傳至計算機(jī)，雖屬復(fù)制行為，但應(yīng)屬于個人保存或使用，屬于其對該作品所有權(quán)合理使用，系屬法律所允許范圍內(nèi)的使用。但若個人將已上傳至計算機(jī)之作品檔案從網(wǎng)絡(luò)傳送至他人的計算機(jī)中，使得他人也能擁有一份完全相同的作品檔案，如此一來該行為也構(gòu)成另一個復(fù)制行為。而復(fù)制行為的行為人應(yīng)是上傳檔案的人，至于被上傳之人，雖然檔案系儲存于該計算機(jī)的硬盤內(nèi)，但其本身并無積極的復(fù)制行為，除非對其上傳者的行為有所參與，否則對該上傳者的行為應(yīng)不須負(fù)責(zé)。至于若將自己上傳至計算機(jī)之作品檔案開放給其它使用者，使其可以透過網(wǎng)絡(luò)取得該檔案，從復(fù)制行為的角度觀之，單純的開放檔案使人得以取得該檔案的行為未必會構(gòu)成復(fù)制行為。如果將檔案透過數(shù)字化儲存于自己計算機(jī)的行為視為一種合法的復(fù)制行為，而嗣后將其開放給他人共享，因復(fù)制行為并非該使用者所為，而是下載的人有對計算機(jī)的指示才為之行為，因此縱使開放檔案使他人得以下載，也僅僅只是幫助他人為復(fù)制行為，而非復(fù)制行為本身。因此傳統(tǒng)的復(fù)制權(quán)并不能完全的規(guī)范網(wǎng)絡(luò)上的開放共享行為，因此世界知識產(chǎn)權(quán)組織在1996年中，對于網(wǎng)絡(luò)上的傳輸行為加以規(guī)定，使得著作權(quán)人能獲得更周延的保護(hù)，在《著作權(quán)條約》（WCT）第八條中規(guī)定，著作人應(yīng)享有公開傳播權(quán)（RightofCommnicationtothePblic），其內(nèi)容及于交互式傳播及對公眾提供著作（MakingAvailabletothePblic）之權(quán)利，《表演及錄音物條約》（WPPT）第十條及第十四條也規(guī)定，表演人及錄音物制作人應(yīng)享有對公眾提供其表演及錄音物之權(quán)利。2001年我國著作權(quán)法修改也增加了著作權(quán)人網(wǎng)絡(luò)信息傳播權(quán)的相應(yīng)規(guī)定。

2、網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的直接侵權(quán)責(zé)任及其免責(zé)事由

根據(jù)我國法律，直接實(shí)施下列行為的，構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)版權(quán)的直接侵權(quán)：未經(jīng)著作權(quán)人許可，通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的；未經(jīng)表演者許可，通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的；未經(jīng)錄音錄像制作者許可，通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的；未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護(hù)著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的；未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意刪除或者改變作品、錄音錄像制品等的權(quán)利管理電子信息的。

上述侵權(quán)者，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任；同時損害公共利益的，可以由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，并可處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，著作權(quán)行政管理部門還可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的，侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照權(quán)利人的實(shí)際損失給予賠償；實(shí)際損失難以計算的，可以按照侵權(quán)人的違法所得給予賠償。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。權(quán)利人的實(shí)際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予五十萬元以下的賠償。

對于作品的下列使用行為，可以不經(jīng)許可或者不支付費(fèi)用，主要有：

第一、特定作品的合理使用（合理使用指不需要支付報酬；不得轉(zhuǎn)載僅由作者本人聲明才有效，報刊、網(wǎng)站等的聲明無效）

法律、法規(guī)、國際機(jī)構(gòu)、國家機(jī)關(guān)的決議、決定、命令或者其他具有立法、司法、行政性質(zhì)的文件及其任何版本的譯文。國際組織、國內(nèi)國外相關(guān)政府機(jī)構(gòu)或者其他機(jī)構(gòu)公開發(fā)表的講話、言論、觀點(diǎn)等等，（除了作者聲明不可刊登的除外）可以整理上載或者將轉(zhuǎn)載，應(yīng)載明作者、出處。介紹、說明、評論國際組織、國外國內(nèi)經(jīng)濟(jì)、政治政策的文章（除了作者明確聲明不得轉(zhuǎn)載的以外）可以上載到網(wǎng)站或者轉(zhuǎn)載，但應(yīng)盡量載明作者、出處、轉(zhuǎn)載網(wǎng)址。

第二、下載僅供個人研究學(xué)習(xí)使用

該合理使用應(yīng)該僅限于下載行為，不能將下載的復(fù)制件作任何的牟利使用，不得傳播該復(fù)制件損害著作權(quán)人利益。

第三、經(jīng)許可的試用行為可以不付費(fèi)

試用包括音頻文件的試聽、視頻文件的試看、游戲或軟件的試用等。試用是合法的，而且大多是免費(fèi)的。試用行為往往被當(dāng)作對作品非營利傳播行為的侵權(quán)指控的抗辯。但試用行為仍必須獲得權(quán)利人的授權(quán)，這是認(rèn)定該行為合法性，確定試用行為抗辯的效力的關(guān)鍵。未獲得權(quán)利人的授權(quán)而為的試用行為即使未因此獲得利益，但若使得權(quán)利人在市場上可預(yù)期利益的可能減損的情況下，仍。

第四、網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)載法定許可

已在報刊上刊登或者網(wǎng)絡(luò)上傳播的作品，除著作權(quán)人聲明或者報刊、期刊社、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者受著作權(quán)人委托聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的以外，在網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行轉(zhuǎn)載、摘編并按有關(guān)規(guī)定支付報酬、注明出處的，不構(gòu)成侵權(quán)。