這是商業(yè)秘密與專利的區(qū)別 商業(yè)秘密是一種特殊的知識產(chǎn)權。《中華人民共和國刑法》第219條規(guī)定：所謂商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密的不為公眾所知悉即只要不是在本行業(yè)內(nèi)眾所周知的普通信息，能夠與普通信息保持最低的秘密或新穎限度的差異的信息，都構成商業(yè)秘密。 而專利是一項發(fā)明創(chuàng)造，即發(fā)明、實用新型或外觀設計向國家專利局提出專利申請，經(jīng)依法審查合格后，向專利申請人授予的在規(guī)定的時間內(nèi)對該項發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權。 商業(yè)秘密基本上有兩類。一類，商業(yè)秘密可能涉及不符合專利性要求的發(fā)明或制造方法，因而只能夠作為商業(yè)秘密進行保護。這可能是客戶名單，或發(fā)明高度不夠從而不能被授予專利權的制造方法（雖然它們有可能作為實用新型獲得保護）。另一類，商業(yè)秘密可能涉及符合專利性要求且可以通過專利進行保護的發(fā)明。在后者情況下，中小企業(yè)將面臨一種選擇：申請發(fā)明專利，或保持其作為一種商業(yè)秘密。 商業(yè)秘密的一些好處包括：商業(yè)秘密保護具有不受時間限制的好處（專利一般可達20年）。因而，只要商業(yè)秘密不向公眾泄露，其保護就可無限期地繼續(xù)。商業(yè)秘密不需交納注冊費（雖然涉及使信息保持機密的費用可能很昂貴）。商業(yè)秘密可以立即生效。商業(yè)秘密保護不要求遵守諸如向政府部門披露信息的規(guī)定。 然而，也存在著一些把機密商業(yè)信息作為商業(yè)秘密進行保護的不利之處，尤其是當該信息符合專利性的規(guī)定時：如果該秘密包含在一種創(chuàng)新產(chǎn)品中，其他人可能能夠查出它，對它進行解剖和分析（即對它實施“反向工程”），并發(fā)現(xiàn)該秘密，從而有權使用它。事實上，商業(yè)秘密保護并不具有排除第三方對該商業(yè)秘密進行商業(yè)使用的排他權。一旦該商業(yè)秘密被公開，任何人都可以獲得它并任意使用。 商業(yè)秘密的實施比專利要困難得多。賦予商業(yè)秘密的保護水平隨國家不同變化較大，但通常認為保護水平較弱，尤其是與專利授予的保護相比。商業(yè)秘密可能會由開發(fā)該相關信息的其他人通過合法的手段獲得專利。 專利權，是指由國務院專利行政部門授予的，對發(fā)明創(chuàng)造者在規(guī)定的時間內(nèi)享有的獨占使用權，在這一規(guī)定的時間內(nèi)，任何自然人、法人、其他組織，未經(jīng)其許可，均不得制造其發(fā)明創(chuàng)造。依《中華人民共和國專利法》規(guī)定，我國國務院專利行政管理部門授予的專利有以下三種： 一、發(fā)明專利。 發(fā)明專利，《中華人民共和國專利法實施細則》第二條第一款規(guī)定：“專利法所稱的發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術方案?！痹摋l規(guī)定說明發(fā)明專利包括“產(chǎn)品發(fā)明”和“方法發(fā)明”兩大類，同時也可以是對現(xiàn)有產(chǎn)品或者方法進行改進而獲得的專利。 二、實用新型專利。 實用新型專利，依照《中華人民共和國專利法實施細則》第二條第二款規(guī)定：“專利法所稱的實用新型，是指對產(chǎn)品的形狀、構造或者結合所提出的適于實用新的技術方案?！痹摋l規(guī)定了實用新型是專指具有一定形狀、構造的產(chǎn)品設計方案而獲得的專利。 三、外觀設計專利。 外觀設計專利，依照《中華人民共和國專利法實施細則》第二條第三款規(guī)定：“專利法所稱外觀設計，是指對產(chǎn)品形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所作出的富有美感并適于工業(yè)應用的新設計?！彼哂幸韵绿攸c： 1、是與產(chǎn)品相結合的外觀設計； 2、能在工業(yè)上應用的外觀設計； 3、能給人以美的享受的外觀設計。由此而獲得的專利，稱為外觀設計專利。 從理論上講，專利保護和商業(yè)秘密保護是不同的：從保護力度上看，專利的保護力度最強，具有極大的排他性，例如我國專利法第十一條規(guī)定，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權人許可，都不得實施其專利技術，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。而對商業(yè)秘密明顯弱于對專利的保護力度，獨立的開發(fā)研制和逆向研究是不視為侵權的。從保護時間上看，專利的保護期是受到嚴格限制的，對發(fā)明專利，世界上許多國家均規(guī)定20年。而商業(yè)秘密的保護期卻沒有類似的限制，只要處于保密狀態(tài)，權利就永遠存在。由此我們可以得出結論：最強的保護時間最短，最弱的保護時間最長；對同一技術，發(fā)明人有權選擇自己認為最合適的法律保護。 從另一個角度看，對同一技術，專利保護與商業(yè)秘密保護之間并不是完全相互排斥的，在這里我們應注意不同的時間段：第一，在專利申請日之前，秘密是可能存在的；第二，自專利申請日至公開日之前，秘密也是可能存在的；第三，自公開日之日起，秘密消失了。在第一個階段，給予商業(yè)秘密保護，在第二、三階段，給予專利保護，這是沒有問題的。 確定專利保護，首先必須確定何為專利：我國專利法所保護的專利有三種，即發(fā)明、實用新型和外觀設計。上述發(fā)明創(chuàng)造經(jīng)申請人提出申請，并經(jīng)國家知識產(chǎn)權局審查，凡符合專利條件的，將分別被批準授予為發(fā)明專利、實用新型專利或外觀設計專利。我國專利法所稱發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。專利法所稱實用新型，是指對產(chǎn)品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案。專利法所稱外觀設計，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者結合色彩所作出的富有美感并適于工業(yè)上應用的新設計。所以，專利保護是以申請人公開其發(fā)明創(chuàng)造為前提，國家知識產(chǎn)權局授權為基礎。 所謂的商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息，這是為我國反不正當競爭法第十條明文規(guī)定的。因此，確定商業(yè)秘密保護，應從以下6個方面給予考慮： 1、秘密為權利人的經(jīng)營范圍以外的人士所知悉的情況，當被稱為秘密的信息已經(jīng)被一個與權利人沒有任何關系的人士從專業(yè)雜志上查到時，秘密就不存在了； 2、秘密為權利人的經(jīng)營范圍以內(nèi)的人士（包括雇員和合作伙伴）所知悉的情況，被稱為秘密的信息已經(jīng)被公司的老總和保安同時掌握時，它的秘密性是值得懷疑的； 3、對內(nèi)的保密措施，公司與雇員之間的保密協(xié)議是不夠的，公司還應有自己的保密制度、檔案管理制度等； 4、對外的保密措施，限制外人接觸到秘密的一切手段和安全措施，設置的結果可能無法阻止竊密行為的發(fā)生，但至少應增加竊密的難度； 5、秘密的價值，如果是秘密，那么對權利人和競爭對手而言，都是可用于獲利的； 6、開發(fā)秘密的難易程度，獨立開發(fā)、逆向研究不視為侵權。