合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司 一、企業(yè)設(shè)立的依據(jù) 任何一種法律認(rèn)可的企業(yè)組織形式之所以具有其特質(zhì)，均非是與生俱來的，而是法律所賦予的。合伙企業(yè)與有限責(zé)任公司、股份有限公司的區(qū)別首先體現(xiàn)在其設(shè)立的法律依據(jù)上面。 (一)合伙企業(yè)。設(shè)立的主要法律依據(jù)是《中華人民共和國合伙企業(yè)法》（2006年修訂，以下簡稱“合伙企業(yè)法”）和《中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法》（2007年修訂）。 (二)有限責(zé)任公司、股份有限公司。設(shè)立的主要法律依據(jù)是《中華人民共和國公司法》（2005年修訂，以下簡稱“公司法”）和《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》（2005年修訂）。 二、企業(yè)設(shè)立的條件 所謂設(shè)立的條件，即法律對(duì)該種企業(yè)組織形式成立所具備的基本要件?？紤]到筆者的行文目的，本文將重點(diǎn)就法律對(duì)三種企業(yè)組織形式成立所具備要件的不同之處進(jìn)行闡述。 (一)出資人數(shù)要求 1、合伙企業(yè)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)應(yīng)該由2個(gè)以上的合伙人出資設(shè)立，其中有限合伙企業(yè)應(yīng)由2人以上50人以下的合伙人出資設(shè)立。 2、有限責(zé)任公司。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司由50人以下的股東出資設(shè)立。 (二)出資方式要求 1、合伙企業(yè)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)的合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。但是，有限合伙企業(yè)中的有限合伙人則不能以勞務(wù)出資。 2、有限責(zé)任公司與股份有限公司。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司、股份有限公司的股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。此外，首次設(shè)立時(shí)，有限責(zé)任公司全體股東或者是股份有限公司發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于注冊(cè)資本的30%。 相對(duì)于有限責(zé)任公司、股份有限公司股東而言，合伙企業(yè)的合伙人在出資方式上更為靈活，突出表現(xiàn)為普通合伙人可以勞務(wù)出資。 (三)注冊(cè)資金要求 1、合伙企業(yè)?！逗匣锲髽I(yè)法》沒有對(duì)合伙企業(yè)作出注冊(cè)資金的要求。 2、有限責(zé)任公司。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3萬元，其中一人有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣10萬元。 三、企業(yè)行為依據(jù) (一)合伙企業(yè)。行為主要受《合伙企業(yè)法》和《合伙協(xié)議》的約束。 (二)有限責(zé)任公司。行為主要受《公司法》和《章程》約束。 四、企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu) (一)合伙企業(yè)?！逗匣锲髽I(yè)法》并未對(duì)合伙企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)予以明確，原則上合伙企業(yè)事務(wù)由合伙人共同決定（合伙人會(huì)議）。 (二)有限責(zé)任公司與股份有限公司。根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)分別是股東會(huì)和股東大會(huì)。 五、企業(yè)決策機(jī)構(gòu) (一)合伙企業(yè)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人對(duì)外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。 (二)有限責(zé)任公司。根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的董事會(huì)或執(zhí)行董事為其決策機(jī)構(gòu)，有限責(zé)任公司的法定代表人可以由其董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任。 六、投資者權(quán)利流轉(zhuǎn) (一)合伙企業(yè)合伙人權(quán)利流轉(zhuǎn) 1、原則上，合伙人入伙、退伙及財(cái)產(chǎn)份額對(duì)外轉(zhuǎn)讓均須經(jīng)全體合伙人一致同意； 2、合伙人在合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額可以繼承，有限合伙人資格一般可繼承，普通合伙人資格一般不能繼承； 3、合伙人可以在合伙協(xié)議中對(duì)合伙人的入伙、退伙、財(cái)產(chǎn)份額繼承及對(duì)外轉(zhuǎn)讓作出更嚴(yán)格的規(guī)定。 (二)有限責(zé)任公司股東權(quán)利流轉(zhuǎn) 1、股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)； 2、股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意； 3、原則上，股東資格及股權(quán)均可以繼承； 4、章程可以對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓做更嚴(yán)格規(guī)定。 相對(duì)于有限責(zé)任公司和股份有限公司，基于其強(qiáng)調(diào)“人合”的特點(diǎn)，合伙企業(yè)對(duì)于合伙人的權(quán)利流轉(zhuǎn)要求更為嚴(yán)格。 七、企業(yè)對(duì)外投資資格 (一)合伙企業(yè)。可以向其他經(jīng)濟(jì)組織（如有限責(zé)任公司、股份有限公司、外商投資企業(yè)、合伙企業(yè)等）投資，原則上無限制。 (二)有限責(zé)任公司與股份有限公司?？梢韵蚱渌?jīng)濟(jì)組織（如有限責(zé)任公司、股份有限公司、外商投資企業(yè)、合伙企業(yè)等）投資，原則上無限制。 2009年11月20日之前，受政策限制，合伙企業(yè)在成為上市公司股東方面存在一定障礙。隨著修訂后的《證券登記結(jié)算管理辦法》于2009年12月21日施行，這一障礙已不復(fù)存在。 八、企業(yè)稅收繳納要求 合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司與股份有限公司在稅收繳納方面的區(qū)別主要體現(xiàn)在所得稅方面。 (一)合伙企業(yè)。無需就企業(yè)所得不繳納企業(yè)所得稅，而是由合伙人就個(gè)人從合伙企業(yè)獲取的利潤分配繳納個(gè)人所得稅。 (二)有限責(zé)任公司與股份有限公司。需要就企業(yè)所得繳納企業(yè)所得稅，股東還需要就個(gè)人從公司獲取的利潤分配繳納個(gè)人所得稅。 僅就所得稅繳納而言，合伙企業(yè)與有限責(zé)任公司、股份有限公司相比，不存在雙重稅負(fù)。 九、企業(yè)利潤分配方式 與有限責(zé)任公司相比，合伙企業(yè)在利潤分配方面更能體現(xiàn)其“人合”的特點(diǎn)，更具有靈活性。 (一)合伙企業(yè)。原則上，合伙企業(yè)的利潤分配按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配。 (二)有限責(zé)任公司。原則上，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外。 十、企業(yè)債務(wù)責(zé)任承擔(dān) 因?yàn)楹匣锲髽I(yè)不具有獨(dú)立法人資格，因此法律對(duì)其債務(wù)責(zé)任的承擔(dān)要求明顯區(qū)別于有限責(zé)任公司。 (一)合伙企業(yè)。1、普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，內(nèi)部按出資比例對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；2、有限合伙人以其出資對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。 (二)有限責(zé)任公司。股東以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)自身的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。