公司瑕疵設(shè)立(Defective incorporation)，是指發(fā)起人或其他參與公司設(shè)立活動的人在設(shè)立公司的過程中，未能遵守法定的實體條件或程序條件，使公司設(shè)立行為存有瑕疵的公司組建活動(1)。 具體的瑕疵種類很多，一般可以分為兩類，主觀性瑕疵和客觀性瑕疵。主觀性瑕疵是指在公司設(shè)立過程中存在于公司設(shè)立人本身或其意思表示之中的瑕疵，例如出資人的行為能力或意思表示有瑕疵?？陀^性瑕疵是指在公司設(shè)立過程中，非存在于自身或其意思表示之中的瑕疵，例如發(fā)起人或股東人數(shù)未達(dá)法律規(guī)定的最低人數(shù)、公司章程違反法律規(guī)定的、經(jīng)營目的范圍不合法等等。 對于瑕疵設(shè)立的公司的法人格如何看待，國外立法分為兩種不同的處理模式。一種是英美法系國家的“結(jié)論性證書原則”，一種是大陸法系國家的“人格否認(rèn)原則”?！敖Y(jié)論性證書原則”就是公司一旦獲得了注冊登記機(jī)關(guān)頒發(fā)的設(shè)立證書，則無論其在設(shè)立過程中是否存在瑕疵，原則上均視為該公司已依法成立、具有法人格。英國、加拿大、澳大利亞和我國香港均采用此模式。美國曾經(jīng)原則上不承認(rèn)瑕疵設(shè)立公司的人格，但目前也逐漸轉(zhuǎn)變?yōu)樵瓌t上承認(rèn)其人格(2)。至于大陸法系國家，原則上都不承認(rèn)瑕疵公司的法人格。 我國《公司法》對于瑕疵公司是否具有法人格并未明確，但根據(jù)《公司法》第二十七條和第九十五條的規(guī)定“公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期”，可以推斷出來我國采用的是“結(jié)論性證書原則”，即不管瑕疵公司的實際問題，在營業(yè)執(zhí)照未被收回或公司未被宣告無效、撤銷前，承認(rèn)公司的法人格。事實上，在司法實踐中，各級法院也是如此處理的。這樣作，也是為了便于保障交易安全，保護(hù)第三人的利益。 《征求意見稿》中第十三條第三款規(guī)定“人民法院認(rèn)定公司設(shè)立無效的民事判決，不溯及公司此前交易活動的效力”。也就是說，在被宣告無效之前，公司的人格是被承認(rèn)的。本《征求意見稿》再次確認(rèn)了我國關(guān)于瑕疵公司人格的一貫立場。