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掛靠和違法分包的區(qū)別

2022-05-21 20:24

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專業(yè)分析:

掛靠就建筑業(yè)而言,是指一個(gè)施工企業(yè)允許他人在一定期間內(nèi)使用自己企業(yè)名義對(duì)外承接工程的行為。 存在下列情形之一,屬于違法分包 (一)施工單位將工程分包給個(gè)人的; (二)施工單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)或安全生產(chǎn)許可的單位的; (三)施工合同中沒(méi)有約定,又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可,施工單位將其承包的部分工程交由其他單位施工的;[并不意味著建設(shè)單位認(rèn)可的分包一定合法,如建設(shè)單位指定施工單位將部分工程分包給不具有資質(zhì)的單位等。] (四)施工總承包單位將房屋建筑工程的主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的,鋼結(jié)構(gòu)工程除外; (五)專業(yè)分包單位將其承包的專業(yè)工程中非勞務(wù)作業(yè)部分再分包的; (六)勞務(wù)分包單位將其承包的勞務(wù)再分包的; (七)勞務(wù)分包單位除計(jì)取勞務(wù)作業(yè)費(fèi)用外,還計(jì)取主要建筑材料款、周轉(zhuǎn)材料款和大中型施工機(jī)械設(shè)備費(fèi)用的;勞務(wù)分包單位收取的費(fèi)用應(yīng)僅限定在分包工程的勞務(wù)報(bào)酬及必要的輔材費(fèi)用。如果勞務(wù)分包單位還計(jì)取分包工程主要建筑材料款、周轉(zhuǎn)材料款和大中型施工機(jī)械設(shè)備費(fèi)用,則屬于以勞務(wù)分包為名,超越資質(zhì)范圍承接工程,也就是常說(shuō)的擴(kuò)大勞務(wù)分包,因而應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法分包。 《招標(biāo)投標(biāo)法》第48條:中標(biāo)人違反規(guī)定,將中標(biāo)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓給他人的,即構(gòu)成違法。把關(guān)鍵性工作分包出去也算轉(zhuǎn)讓,零碎的部分可以。

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掛靠就建筑業(yè)而言,是指一個(gè)施工企業(yè)允許他人在一定期間內(nèi)使用自己企業(yè)名義對(duì)外承接工程的行為。 存在下列情形之一,屬于違法分包 (一)施工單位將工程分包給個(gè)人的; (二)施工單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)或安全生產(chǎn)許可的單位的; (三)施工合同中沒(méi)有約定,又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可,施工單位將其承包的部分工程交由其他單位施工的;[并不意味著建設(shè)單位認(rèn)可的分包一定合法,如建設(shè)單位指定施工單位將部分工程分包給不具有資質(zhì)的單位等。 (四)施工總承包單位將房屋建筑工程的主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的,鋼結(jié)構(gòu)工程除外; (五)專業(yè)分包單位將其承包的專業(yè)工程中非勞務(wù)作業(yè)部分再分包的; (六)勞務(wù)分包單位將其承包的勞務(wù)再分包的; (七)勞務(wù)分包單位除計(jì)取勞務(wù)作業(yè)費(fèi)用外,還計(jì)取主要建筑材料款、周轉(zhuǎn)材料款和大中型施工機(jī)械設(shè)備費(fèi)用的;勞務(wù)分包單位收取的費(fèi)用應(yīng)僅限定在分包工程的勞務(wù)報(bào)酬及必要的輔材費(fèi)用。如果勞務(wù)分包單位還計(jì)取分包工程主要建筑材料款、周轉(zhuǎn)材料款和大中型施工機(jī)械設(shè)備費(fèi)用,則屬于以勞務(wù)分包為名,超越資質(zhì)范圍承接工程,也就是常說(shuō)的擴(kuò)大勞務(wù)分包,因而應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法分包。

張麗麗律師

北京市京師律師事務(wù)所

分包是承包人承包工程后,將其承包范圍內(nèi)的部分工程交由第三人完成的行為。分包是法律允許的行為,合法的分包不為法律所禁止。分包從內(nèi)容上分為專業(yè)工程分包和勞務(wù)分包;從法律效力上分為合法分包和違法分包。掛靠在現(xiàn)行法律意義上主要是指沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義進(jìn)行工程建設(shè)的行為。即工程實(shí)務(wù)中常說(shuō)的借名合同、戴帽子合同。

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