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一、平衡既判力與民事再審程序沖突的措施

(一)民事再審指導(dǎo)思想的轉(zhuǎn)變

再審程序“實(shí)事求是,有錯(cuò)必糾”的指導(dǎo)思想應(yīng)該轉(zhuǎn)換為兼顧糾正錯(cuò)誤裁判與保持生效裁判的穩(wěn)定相結(jié)合。在我國，大-眾的觀念認(rèn)為在案件審理中為了追求實(shí)體公正可以突破程序上的束縛，認(rèn)為結(jié)果的公正最為重要，**公正必須要為實(shí)現(xiàn)結(jié)果的公正而讓步。這就使得在長期的司法實(shí)踐中，“實(shí)事求是，有錯(cuò)必糾”成為一種主流的指導(dǎo)思想，為了實(shí)現(xiàn)所謂的實(shí)體公正，頻繁啟動(dòng)再審程序推翻已生效的判決，有的甚至進(jìn)行數(shù)次。然而，在很多情況下，實(shí)體公正沒有一個(gè)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，在實(shí)際操作過程中具有一定的局限性和模糊性，因此是相對的;而**公正在任何社會(huì)都可以實(shí)現(xiàn)，因此是絕對的。因此，在轉(zhuǎn)變民事再審程序的立法指導(dǎo)思想時(shí)，既要注重公正與效率，又要兼顧裁判的嚴(yán)肅性與穩(wěn)定性，應(yīng)確立糾錯(cuò)與裁判穩(wěn)定性相統(tǒng)一的原則，不能忽視了訴訟程序的安定性和司法的穩(wěn)定性而片面強(qiáng)調(diào)對錯(cuò)誤裁判糾正。如果片面追求實(shí)體公正，對于同一項(xiàng)糾紛反復(fù)多次予以裁判的話，判決的權(quán)威性將難以保障，既判力理論將難以在司法實(shí)踐中得以體現(xiàn)。

(二)合理確定提起再審程序的主體

提起再審程序主體的多元化，造成再審程序混亂和無序，同時(shí)損害了法院生效裁決的權(quán)威性與公信力。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)明確取消法院依職權(quán)提起再審，對檢察機(jī)關(guān)抗訴再審啟動(dòng)的范圍與權(quán)力加以限制，完善當(dāng)事人啟動(dòng)再審程序。因?yàn)榉ㄔ鹤鳛椴门姓邞?yīng)該維護(hù)自己做出的生效判決，保持司法中立的態(tài)度，如果法院能夠隨意啟動(dòng)再審程序，否定自己做出的判決，無疑于否認(rèn)自己應(yīng)有的權(quán)威性與確定性。這樣不僅違反了司法被動(dòng)性的原則，而且也違背了審訴分離原則，由此造成對訴權(quán)的濫用。同時(shí)在有關(guān)國家利益以及社會(huì)公共利益的案件中，可以適當(dāng)強(qiáng)化國家權(quán)力的干預(yù)，約束當(dāng)事人在此類案件中的處分權(quán)，如法國民事訴訟法第423條規(guī)定：“除法律有特別規(guī)定之情形外，在事實(shí)妨害公共秩序時(shí)，檢察院得為維護(hù)公共秩序進(jìn)行訴訟?！睘榱司S護(hù)國家與公共利益，人民檢察院就有必要作為國家利益與公眾利益的代言人,行使檢察監(jiān)督權(quán)。

(三)嚴(yán)格細(xì)化并限制再審的法定事由

再審程序是一種特殊的救濟(jì)程序，并非每一民事案件的必經(jīng)程序，否則將會(huì)破壞判決的終局性，所以再審事由的設(shè)置應(yīng)當(dāng)明確、細(xì)化，在司法實(shí)踐中具有可操作性和確定性。長時(shí)間來大量再審的啟動(dòng)是因?yàn)槊袷略V訟法規(guī)定的再審事由過于寬泛和籠統(tǒng)，在實(shí)踐中，當(dāng)事人不滿最終判決即可找到與之相關(guān)的再審事由或者申訴理由。新修訂的民事訴訟對再審事由加以細(xì)化，將再審事由增至15條。在避免再審的濫用方面起到了很好的效果。在借鑒國外相關(guān)立法并結(jié)合我國的國情，筆者認(rèn)為對我國的民事再審事由還可以有以下規(guī)定：(1)人民法院違反專屬管轄受理訴訟;(2)審理本案的審判人員依法應(yīng)當(dāng)回避而未回避;(3)當(dāng)事人在訴訟中未經(jīng)合法代理的;(4)對判決有影響的重要事項(xiàng)在判斷時(shí)被遺漏;(5)本案裁判與已生效的相關(guān)裁判相矛盾;(6)判決理由與社會(huì)文明顯有矛盾，有悖公序良俗的。

二、既判力的理論結(jié)構(gòu)

(一)涵義、本質(zhì)與作用

1.涵義

既判力是德、日、法等大陸法系國家以及我國臺(tái)灣地區(qū)民事訴訟理論和立法中的基本概念。從歷史淵源來看，既判力原則最早可追溯至古羅馬一案不兩訴和一事不再理規(guī)則。一案不兩訴是指一個(gè)訴權(quán)行使后不能再次行使。案件終結(jié)后，就同一案件原告對被告不能再起訴。但是由于沒有限制被告另行起訴，所以這一規(guī)則不能使案件真正得到解決。后來又發(fā)展為一事不再理規(guī)則，一事不再理是指一個(gè)案件結(jié)束后，不論原告、被告都不能再起訴。后來又演變成既判力原則，既判力的拘束力不僅限于當(dāng)事人，同時(shí)也限制了法院。

有關(guān)既判力的理論在大陸法系民事訴訟法學(xué)中占據(jù)極重要的地位，正如日本著名法學(xué)家兼子一所說：“如果說訴權(quán)論是關(guān)于訴訟的出發(fā)點(diǎn)的話，那么既判力可以說是關(guān)于訴訟終結(jié)點(diǎn)的理論?！奔扰辛σ庵该袷屡袥Q實(shí)質(zhì)性確定力，即形成確定的終局判決在內(nèi)容的判斷上所具有的基準(zhǔn)性和不可爭性效果。這種確定判決所表示的判斷不論對當(dāng)事人還是對法院都有強(qiáng)制性通用力，不得進(jìn)行違反它的主張或判斷的效果就是既判力。

判決確定時(shí)即發(fā)生既判力。判決確定，即通常所稱判決生效，指該判決在通常訴訟程序中已沒有被廢棄或變更的可能，符合民訴法規(guī)定的法律要件而發(fā)生法律效力。一旦終局判決確定或者生效，它就成為解決糾紛的最終判斷。它不但拘束雙方當(dāng)事人服從該判斷的內(nèi)容，使其不得重復(fù)提出同一爭執(zhí)，同時(shí)法院也必須尊重自己所作出的判斷，即使是把同一事項(xiàng)再次作為問題在訴訟中提出時(shí)，也應(yīng)以該判斷為基礎(chǔ)判斷當(dāng)事人之間的關(guān)系。

英美法系中用“resjdicata”來代表類似的理論，根據(jù)《布萊克法律辭典》的解釋“resjdicata”是指“已決事項(xiàng)或案件。其效力規(guī)則是有完全事物管轄權(quán)的法院作出的終局判決對當(dāng)事人及其利害關(guān)系人的權(quán)利具有決定作用，同時(shí)該判決絕對地阻止他們就同一請求和訴因再行起訴”。所以有的學(xué)者也將其譯為“既判力”。由此可見，既判力的觀念無論在大陸法系還是在英美法系都得到根深蒂固的制度保障。

2.本質(zhì)

既判力為何具有拘束力?它在法律上的性質(zhì)如何?既判力究竟是實(shí)體法效力還是程序法效力?等等都是既判力本質(zhì)論所要涉足的主要問題。關(guān)于既判力本質(zhì)問題，外國學(xué)者都是將其作為民事訴訟法學(xué)的基礎(chǔ)理論進(jìn)行研究，并固化為成型的學(xué)術(shù)觀點(diǎn)。

(1)實(shí)體法說。該學(xué)說是由德國學(xué)者柯*爾、**斯特基等提出的，日本學(xué)者伊*乾等將之移植到日本民事訴訟法中。此學(xué)說主張，和當(dāng)事人間的和解契約一樣，確定判決屬于實(shí)體法上的法律要件的一種，既判力的本質(zhì)在于終局判決具有創(chuàng)設(shè)實(shí)體法的效果。

正當(dāng)判決是對實(shí)體法上的法律關(guān)系的確認(rèn)，不當(dāng)判決則是按判決內(nèi)容對之進(jìn)行變更，從而使其發(fā)生判決內(nèi)容與實(shí)體法上的權(quán)利關(guān)系相一致的效果，因此，應(yīng)對法院、當(dāng)事人產(chǎn)生拘束力。那么為什么會(huì)出現(xiàn)不當(dāng)判決也具有拘束法院及當(dāng)事人的情形呢?因?yàn)椋K局判決能使真正既存的實(shí)體權(quán)利發(fā)生消滅，能使真正不存在的權(quán)利發(fā)生存在效果，所以當(dāng)事人原先不存在的權(quán)利，因判決內(nèi)容判定為權(quán)利存在，故由權(quán)利不存在狀態(tài)轉(zhuǎn)變?yōu)闄?quán)利存在狀態(tài);反之亦然。即是說，實(shí)體權(quán)利的存在狀態(tài)可因判決的終局判定而發(fā)生變換。

判決的既判力之所以能拘束當(dāng)事人和法院，是因經(jīng)判決后的實(shí)體權(quán)利狀態(tài)，除了依判決內(nèi)容所判定的存在狀態(tài)外，沒有其他的真實(shí)狀態(tài)。這樣，當(dāng)事人及法院只能受判決內(nèi)容的拘束，而不能提出其他別的主張。從這個(gè)意義上講，終局判決“有將判決前存在于當(dāng)事人間之實(shí)體法狀態(tài)，轉(zhuǎn)換為判決內(nèi)容所認(rèn)定之實(shí)體法狀態(tài)之效力，此乃所謂既判力本質(zhì)之真義。”但是，這種學(xué)說由于受私法訴權(quán)學(xué)說的嚴(yán)重影響，故并未將民事訴訟判決的既判力以及既判力在訴訟法上的特性(相對效力、法院職權(quán)調(diào)查事項(xiàng)等)加以清楚的說明，因而倍受質(zhì)疑。

而后來的新實(shí)體法說卻繼承和發(fā)展了實(shí)體法說的觀點(diǎn)，不再一意孤行地堅(jiān)持既判力僅僅是實(shí)體法上的效果，該學(xué)說認(rèn)為既判力兼有實(shí)體和程序兩方面的作用，但不一定是同時(shí)發(fā)生作用。也就是說，既判力的本質(zhì)一方面在于確認(rèn)當(dāng)事人之間的實(shí)體權(quán)利或法律關(guān)系，另一方面亦在法院和當(dāng)事人之間發(fā)生程序作用。