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第三十八條當(dāng)事人在仲裁過程中有權(quán)進(jìn)行質(zhì)證和辯論。質(zhì)證和辯論終結(jié)時(shí)，首席仲裁員或者獨(dú)任仲裁員應(yīng)當(dāng)征詢當(dāng)事人的最后意見。

【解析】本條是關(guān)于勞動(dòng)爭議仲裁中質(zhì)證和辯論問題的規(guī)定。

(一)當(dāng)事人在仲裁過程中有權(quán)進(jìn)行質(zhì)證

證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。這里的質(zhì)證是指當(dāng)事人在仲裁庭的主持下，對對方當(dāng)事人提供的證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和合法性提出質(zhì)疑，否定其證明力的活動(dòng)。在質(zhì)證過程中，當(dāng)事人需要指出對方當(dāng)事人提供的證據(jù)存在的問題，通過否定其真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和合法性來否定其證明力。同時(shí)，針對對方提出的質(zhì)疑，當(dāng)事人需要作出回應(yīng)，論證己方提供的證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和合法性。因此質(zhì)證是通過雙方的互相質(zhì)疑和自我辯護(hù)，審查證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和合法性，判斷其證明力，去偽存真的過程。質(zhì)證時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)圍繞證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性，針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小，進(jìn)行質(zhì)疑、說明與辯駁。質(zhì)證按下列順序進(jìn)行：

(1)申請人出示證據(jù)，被申請人、第三人與申請人進(jìn)行質(zhì)證;

(2)被申請人出示證據(jù)，申請人、第三人與被申請人進(jìn)行質(zhì)證;

(3)第三人出示證據(jù)，申請人、被申請人與第三人進(jìn)行質(zhì)證。案件有兩個(gè)以上獨(dú)立的請求的，當(dāng)事人可以逐個(gè)出示證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證。仲裁庭應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的質(zhì)證情況記人筆錄，并由當(dāng)事人核對后簽名或者蓋章。

證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，接受當(dāng)事人的質(zhì)詢。證人因年邁體弱或者行動(dòng)不便、特殊崗位確實(shí)無法離開、路途特別遙遠(yuǎn)交通不便、自然災(zāi)害等不可抗力或者其他特殊情況，確實(shí)不能出庭的，經(jīng)仲裁庭許可，可以以出具書面證言等方式作證。出庭作證的證人應(yīng)當(dāng)客觀陳述其親身感知的事實(shí)。證人作證時(shí)，不得使用猜測、推斷或者評論性的語言。仲裁庭應(yīng)當(dāng)告知證人如實(shí)作證的義務(wù)以及作偽證的法律后果。不能正確表達(dá)意志的人，不能作為證人。待證事實(shí)與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人。證人為聾啞人的，可以其他表達(dá)方式作證。仲裁員和當(dāng)事人可以對證人進(jìn)行詢問。證人不得旁聽仲裁庭審理;詢問證人時(shí)，其他證人不得在場。仲裁庭認(rèn)為有必要的，可以讓證人進(jìn)行對質(zhì)。

鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭接受當(dāng)事人質(zhì)詢。鑒定人確因特殊原因無法出庭的，經(jīng)仲裁庭準(zhǔn)許，可以書面答復(fù)當(dāng)事人的質(zhì)詢。

經(jīng)仲裁庭許可，當(dāng)事人可以向證人、鑒定人、勘驗(yàn)人發(fā)問。詢問證人、鑒定人、勘驗(yàn)人不得使用威脅、侮辱及不適當(dāng)引導(dǎo)證人的言語和方式。

當(dāng)事人可以向仲裁庭申請由一至二名具有專門知識(shí)的人員出庭就案件的專門性問題進(jìn)行說明。仲裁員和當(dāng)事人可以對出庭的具有專門知識(shí)的人員進(jìn)行詢問。經(jīng)仲裁庭準(zhǔn)許，可以由當(dāng)事人各自申請的具有專門知識(shí)的人員就案件中的問題進(jìn)行對質(zhì)。具有專門知識(shí)的人員可以對鑒定人進(jìn)行詢問。

對書證、物證、視聽資料進(jìn)行質(zhì)證時(shí)，當(dāng)事人有權(quán)要求出示證據(jù)的原件或者原物。但有下列情況之一的除外：(1)出示原件或者原物確有困難并經(jīng)仲裁庭準(zhǔn)許出示復(fù)制件或者復(fù)制品的;(2)原件或者原物已不存在，但有證據(jù)證明復(fù)制件、復(fù)制品與原件或原物一致的。

(二)當(dāng)事人在仲裁過程中有權(quán)進(jìn)行辯論

事實(shí)愈辯愈明，法理愈辯愈明。這里的辯論是指在仲裁庭的主持下，雙方當(dāng)事人就爭議的事實(shí)認(rèn)定問題和法律適用問題各自陳述己方的主張和根據(jù)，挑戰(zhàn)對方的主張和根據(jù)，對對方的挑戰(zhàn)進(jìn)行反駁，以維護(hù)己方的合法權(quán)益的活動(dòng)。通過雙方當(dāng)事人的辯論，仲裁庭可以進(jìn)一步查清事實(shí)，確定定案的根據(jù)，正確適用法律，最終作出公正的裁決。

辯論由雙方當(dāng)事人及其代理人依次進(jìn)行。辯論的順序，可參照民事訴訟法的順序：

1.申請人及其代理人發(fā)言。申請人及其代理人的發(fā)言，主要是針對事實(shí)和證據(jù)、應(yīng)當(dāng)適用的法律，發(fā)表自己的意見。

2.被申請人及其代理人答辯。被申請人及其代理人的答辯主要是針對申請人及其代理人的主張進(jìn)行的。內(nèi)容主要是駁斥申請人及其代理人的主張，為自己的主張辯護(hù)。

3.第三人及其代理人發(fā)言或者答辯。有第三人參加仲裁的，申請人和被申請人發(fā)言、答辯完畢后，仲裁庭應(yīng)當(dāng)請第三人就案件事實(shí)和應(yīng)當(dāng)適用的法律等問題，發(fā)表意見，闡述主張。

4.雙方當(dāng)事人及第三人互相辯論。經(jīng)過上述程序后，仲裁庭應(yīng)當(dāng)讓雙方當(dāng)事人及第三人就本案的問題互相發(fā)問。辯論的順序原則上還是申請人及其代理人、被申請人及其代理人、第三人及其代理人。

第一輪辯論結(jié)束，首席仲裁員或者獨(dú)任仲裁員應(yīng)當(dāng)詢問當(dāng)事人是否還有補(bǔ)充意見。當(dāng)事人要求繼續(xù)發(fā)言的，應(yīng)當(dāng)允許，但當(dāng)事人不得重復(fù)第一輪的發(fā)言。一輪辯論結(jié)束后當(dāng)事人要求繼續(xù)辯論的，可以進(jìn)行下一輪辯論。下一輪辯論不得重復(fù)上一輪的內(nèi)容。

仲裁庭應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)當(dāng)事人圍繞案件爭議焦點(diǎn)進(jìn)行辯論。必要時(shí)，仲裁庭可以限定當(dāng)事人及其代理人發(fā)表意見的時(shí)間。仲裁庭應(yīng)當(dāng)保證雙方平等地進(jìn)行辯論。在辯論過程中，仲裁員不得就雙方爭議的問題發(fā)表意見，不得與當(dāng)事人辯論。當(dāng)事人不得濫用辯論權(quán)利，無理狡辯，互相爭吵，哄鬧滋事;不得發(fā)表與爭議焦點(diǎn)無關(guān)的意見，不得重復(fù)已經(jīng)發(fā)表的意見。

(三)質(zhì)證和辯論終結(jié)時(shí)，應(yīng)當(dāng)征詢當(dāng)事人的最后意見

質(zhì)證和辯論終結(jié)時(shí)，首席仲裁員或者獨(dú)任仲裁員應(yīng)當(dāng)按照申請人、被申請人、第三人的順序，征詢他們各自的最后意見，以充分保證當(dāng)事人發(fā)表意見的權(quán)利。

一般而言，質(zhì)證是事實(shí)調(diào)查階段的重要程序，辯論是在事實(shí)調(diào)查的基礎(chǔ)上進(jìn)行的。但是在實(shí)踐中，二者并無嚴(yán)格界限。為縮短開庭時(shí)間，避免調(diào)查階段和辯論階段在一些問題上的重復(fù)，對一些爭議問題較多的案件，可以將調(diào)查和辯論結(jié)合進(jìn)行。如果在辯論過程中，發(fā)現(xiàn)新的事實(shí)需要進(jìn)一步調(diào)查的，可以停止辯論，恢復(fù)調(diào)查，待事實(shí)查清后再進(jìn)行辯論。